Способы обеспечения обязательств в гражданском праве

Применительно к договору поручительства немаловажным является вопрос о правовой природе указанных в ст. 347 ГК сроков. Так, в науке гражданского права выделяют, в частности, сроки исковой давности и пресекательные сроки.

Пресекательные (преклюзивные) сроки определяют время существования субъективных прав и обязанностей, поэтому «сторона, не осуществившая в течение пресекательного срока своего субъективного права, лишается его» [85, с. 162].

Принципиальное отличие пресекательного срока от срока исковой давности состоит в том, что с истечением пресекательного срока утрачивается соответствующее право (применительно к рассматриваемой ситуации – право получить исполнение от поручителя) и такой срок не может быть восстановлен судом. Когда же речь идет о сроке исковой давности, то даже при его пропуске соответствующее право сохраняется и пропущенный срок может быть восстановлен судом при наличии предусмотренных законодательством оснований [86, с. 303 – 305].

По ранее действовавшему гражданскому законодательству сфера применения гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств была ограничена: указанным способом могли обеспечиваться обязательства только между организациями (ст. 166 и 186 ГК 1964 г.) [5, с. 200].

Сущность гарантии заключалась в принятии одной организацией (гарантом) обязательства погасить задолженность другой организации (подчиненной гаранту) в случае неисполнения последней своего обязательства. На практике гарантия применялась в сфере банковских отношений в обеспечение возврата нижестоящими организациями выданных им банковских кредитов и оформлялась гарантийным письмом установленной формы.

Российский законодатель при последней кодификации гражданского законодательства отказался от использования гарантии как «суррогата» поручительства, обеспечив в Гражданском кодексе Российской Федерации только регулирование отношений, связанных с банковской гарантией.

Такой же подход использован и в части первой Модельного гражданского кодекса, принятого Межпарламентской ассамблеей государств-участников СНГ, статьи 363 – 374 которого посвящены только банковской гарантии [5, с. 201].

Иную позицию занял белорусский законодатель, включив в ГК как нормы, посвященные гарантии как таковой, так и нормы, посвященные банковской гарантии, с указанием, что особенности последней и отдельных ее видов определяются законодательством.

Таким образом, ГК 1998 г. допускает гарантию фактически как разновидность поручительства и как самостоятельный способ обеспечения исполнения обязательств – банковскую гарантию, подпадающую под регулирование специального банковского законодательства.

По мнению Я.И.Функа, в ГК 1998 г. фактически сохраняется правовая конструкция, на основании которой строились взаимоотношения исключительно между «близкими» («родственными») друг другу юридическими лицами, разработанная в условиях плановой социалистической экономики под отношения между вышестоящими и нижестоящими организациями. В настоящее время, утверждает указанный автор, она может применяться в отношениях основного общества с дочерними и зависимыми, унитарного предприятия с дочерним унитарным предприятием, унитарного предприятия с его собственником, в отношениях между «близкими» друг другу физическими лицами (например, родственниками) [87, с. 455].

Понятие гарантии приведено в статье 348 ГК, в соответствии с которой: в силу гарантии гарант обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать полностью или частично за исполнение обязательства этого лица, гарантийное обязательство может возникнуть на основании договора, гарантией может обеспечиваться лишь действительное требование [12].

Исходя из вышеизложенного гарантия, как и поручительство, другие способы обеспечения исполнения обязательств, является дополнительным (акцессорным) обязательством по отношению к основному, исполнение которого ими обеспечивается.

Отсюда правило о следовании гарантии как акцессорного обязательства судьбе основного обязательства: прекращение последнего влечет прекращение гарантии.

Действующий ГК не содержит каких-либо ограничений относительно сферы применения гарантии. Гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств может использоваться как в отношениях предпринимательства, так и в общегражданском обороте в отношениях между субъектами, не выступающими в качестве предпринимателей [12].

В зависимости от предмета гарантии, т.е. обеспечиваемого ею обязательства основного должника, различаются следующие виды гарантии:

– гарантия оплаты – обеспечивает платеж по любым договорам (например, по договору кредита);

– гарантия возврата аванса – обеспечивает права покупателя (заказчика). Последний получает гарантию того, что в случае неисполнения обязательства продавцом (исполнителем) он получает обратно внесенный аванс. Проблемы с возвратом аванса обычно возрастают в случае частичного исполнения обязанной стороной обязательства, в частности, поставки партии товара, выполнения этапа работы, оказания услуги;

– гарантия исполнения – обеспечивает надлежащее исполнение должником договорного обязательства в зависимости от предмета исполнения;

– гарантия коносамента – обеспечивает исполнение обязательств перевозчиком груза (возмещение убытков) в случае передачи им товара без коносамента, обозначающего передачу прав на указанный товар. По своей сути близка к гарантии исполнения.

В юридической литературе помимо вышеперечисленных выделяют в качестве самостоятельной таможенную гарантию [87, с. 462]. Действительно, в соответствии со статьей 264 Таможенного кодекса Республики Беларусь таможенные органы в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов принимают банковские гарантии, выданные банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями, включенными в реестр банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, признанных таможенными органами гарантами уплаты таможенных платежей, который ведет Государственный таможенный комитет Республики Беларусь. При этом к правоотношениям, связанным с выдачей банковской гарантии, представлением требований по банковской гарантии, выполнением гарантом обязательств и прекращением банковской гарантии, применяются положения банковского и гражданского законодательства [88].

По ГК правовое регулирование гарантии обеспечивается фактически тремя статьями прямого действия и несколькими статьями отсылочного характера.

В статье 310 ГК, определяющей основные способы обеспечения исполнения обязательств, в ряду (перечне) других самостоятельных способов названы гарантия и банковская гарантия.

В этой же статье содержатся два правила, имеющие отношение и к гарантии: первое – недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности этого обязательства (основного обязательства), второе – недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законодательством.

Непосредственно содержанию гарантийного обязательства посвящены две статьи, в одной из которых приводится понятие гарантии (ст. 348 ГК), а в другой – нормы о субсидиарной ответственности гаранта (ст. 349 ГК). Кроме того, законодатель, как отмечалось ранее, распространил правила статьи 342, пунктов 2 и 3 статьи 343, статей 344 – 347 ГК, регулирующих отношения поручительства, на гарантии, если иное не установлено законодательством [12].

Таким образом, законодатель признал оправданным распространить на гарантии фактически все нормы о поручительстве, за исключением статьи 341 ГК (что вполне обоснованно, поскольку в ней приведено легальное определение договора поручительства) и пункта 1 статьи 343 ГК, который устанавливает в качестве диспозитивного правила солидарную ответственность должника и поручителя. Все остальные нормы по смыслу пункта 4 статьи 348 ГК распространяются на гарантии в полном объеме, если иное не установлено законодательством.

Следовательно, к гарантии применимы правила статьи 342 ГК о форме договора поручительства, статьи 343 ГК об ответственности поручителя, статьи 344 ГК о праве поручителя на возражения против требования кредитора, статьи 345 ГК о правах поручителя, исполнившего обязательство, статьи 346 ГК об извещении поручителя об исполнении обязательства должником и статьи 347 ГК о прекращении поручительства.

Очевидно, что в каждом конкретном случае применение к гарантии вышеуказанных норм о поручительстве требует осторожного, взвешенного подхода, обусловленного прежде всего субсидиарной ответственностью гаранта. Представляется, что при таких обстоятельствах невозможно использование в полном объеме правил статьи 343 ГК, касающихся ответственности поручителя. Спорной является также предусмотренная законодателем отсылка к статье 345 ГК, предусматривающей права поручителя, исполнившего обязательство. Речь идет, в частности, о неприменимости к гарантии правила о переходе к поручителю, исполнившему обязательство, прав кредитора по этому обязательству, поскольку в силу императивной нормы статьи 349 ГК по исполнении обязательства гарант не приобретает права регрессного требования к должнику о возврате уплаченной суммы [12].

Аналогичное замечание касается и распространения на гарантию правил статьи 346 ГК об извещении должником поручителя об исполнении обязательства, поскольку предусмотренное указанной статьей возможное последствие в виде предъявления регрессного требования к должнику для гаранта не имеет смысла.

Кроме того, сущность субсидиарной ответственности гаранта, обязывающей кредитора до предъявления требований к гаранту предъявить вначале требование к основному должнику, исключает фактически и саму возможность на практике «двойного» исполнения основного обязательства, когда из-за неизвещения гаранта должником, исполнившим обязательство, гарант также исполнил бы обязательство, поскольку исполнение обязательства гарантом допустимо только при представлении доказательств того, что обязательство основным должником не исполнено.

В этом одно из основных отличий гарантии от поручительства.

В таком случае было бы уместным, если бы законодатель предусмотрел, чтобы пункт 4 статьи 348 ГК содержал указание, что нормы статьи 342, пунктов 2 и 3 статьи 343, пунктов 1 и 2 статьи 344, статей 346 и 347 ГК распространяются на гарантии, если иное не установлено самим ГК, иными актами законодательства и не противоречит существу этого акцессорного обязательства [12].

В качестве гаранта может выступать любое юридическое или физическое лицо, обладающее для этого необходимой право- и дееспособностью. Если, например, речь идет о юридических лицах, то, как и при поручительстве, принятие на себя гарантийных обязательств должно охватываться специальной правоспособностью юридического лица, т.е. не противоречить целям его уставной деятельности и учредительным документам в рамках определения компетенции органов юридического лица, полномочных на совершение подобного рода сделок.

Особо определены в законодательстве условия выдачи гарантии Правительством Республики Беларусь.

Так, в силу предписаний статьи 12 Закона Республики Беларусь от 23 июля 2008 г. N 424-З «О Совете Министров Республики Беларусь», с изменениями и дополнениями, Правительство в соответствии с Конституцией Республики Беларусь, законами Республики Беларусь, актами Президента Республики Беларусь в финансовой сфере выступает от имени Республики Беларусь при предоставлении государственных гарантий Республики Беларусь [89].

Правительство может также выступать в качестве гаранта при привлечении средств иностранных субъектов. Вопросы, связанные с предоставлением таких гарантий, решаются в соответствии с Положением о некоторых вопросах привлечения внешних государственных займов (кредитов), утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17 июля 2006 г. N 893, с изменениями и дополнениями. Данное Положение устанавливает, в частности, порядок подготовки и рассмотрения на Валютно-кредитной комиссии Совета Министров Республики Беларусь предложений о привлечении внешних государственных займов (кредитов) Республикой Беларусь, Правительством Республики Беларусь, резидентами Республики Беларусь под гарантии Правительства Республики Беларусь и предоставлении другим резидентам на условиях переуступки займов, привлеченных Правительством Республики Беларусь и резидентами под гарантии Правительства Республики Беларусь, а также учета гарантий Правительства Республики Беларусь [90].

Порядок исполнения гарантий Правительства Республики Беларусь по иностранным кредитам предусмотрен статьей 32 Инвестиционного кодекса Республики Беларусь (далее – ИК) [91].

В случае неисполнения инвестором (заемщиком) в установленные сроки обязательств по платежам за иностранные кредиты и невозможности взыскания средств с инвестора (заемщика) в установленном порядке эти обязательства исполняются банком-гарантом.

В случае неисполнения обязательств по платежам за иностранные кредиты инвестором (заемщиком) и банком-гарантом и предъявления иностранным кредитором в соответствии с гарантией Правительства Республики Беларусь платежных требований к Правительству Республики Беларусь Министерство финансов Республики Беларусь по решению Правительства Республики Беларусь производит платеж из средств, предусматриваемых в законе о республиканском бюджете на очередной финансовый год.

Главой 7 ИК регулируются вопросы, касающиеся порядка и условий предоставления гарантий Правительства Республики Беларусь под привлекаемые кредиты для реализации инвестиционных проектов.