Теоретические основы и особенности управления персоналом в крупных международных компаниях

В первом из названных  выше постановлений закреплялось положение, в соответствии с которым, ненормированный  рабочий день в учреждениях, предприятиях и хозяйствах мог применяться:

а) для лиц административного, управленческого, технического и хозяйственного персонала;

б) для лиц, труд которых не поддается учету во времени (консультанты, инструкторы, агенты и пр.);

в) для лиц, которые  распределяют время для работы по своему усмотрению;

г) для лиц, рабочее время которых по характеру работу дробится на части неопределенной длительности.

Списки профессий, должностей и работ, по которым допускалось  применение ненормированного рабочего дня, разрабатывались соответствующим  профсоюзом и хозорганом и включались в коллективный договор.

Применение  ненормированного рабочего дня в  государственных учреждениях с  нормированной заработной платой допускалось  в отношении работников, занимающих должности, перечисленные в особых перечнях.

В трудовых договорах  или в коллективных договорах, или в Правилах внутреннего распорядка должны были быть перечислены все основные обязанности, составляющие объем работы лиц, отнесенных к ненормированному рабочему дню.

Упомянутые  работники на общих основаниях освобождались  от работы в дни еженедельного отдыха, праздничные дни, за исключением случаев, особо оговоренных в трудовых или коллективных договорах или в Правилах внутреннего распорядка. Незначительная детализация этих положений  была осуществлена во втором документе.

5. Эти подходы в целом были сохранены и при принятии действующего Трудового кодекса РФ (далее – ТК). Они же воспроизводятся в многочисленных комментариях, авторы которых пытаются обозначить круг работников, в отношении которых возможно установление такого режима рабочего времени, привлекая на помощь указанные выше нормативные правовые акты СССР. В определенной степени такой подход имеет право на существование, т.к. акты СССР и РФ, принятые до ТК, могут применяться постольку, поскольку они ему не противоречат (ст.423 ТК).

Однако, на практике не все так просто. Дело в том, что комментируется, как правило, лишь ст.101 ТК, непосредственно посвященная  ненормированному рабочему дню (иногда в комментариях параллельно затрагиваются  положения о сверхурочных работах  и о правилах компенсации работникам, привлекаемым к работе в этих условиях). Но нельзя не учитывать и иные положения ТК (особенно – его Общей части), которые не позволяют слишком узко и буквально толковать ситуации, возникающие в связи с применением ненормированного рабочего дня, как одного из «узаконенных» вариантов режима рабочего времени.

6. Работа на  условиях ненормированного рабочего  дня является, безусловно. ИСКЛЮЧЕНИЕМ  из общего правила - нормальная  продолжительность рабочего времени  не может превышать 40 часов в неделю (ст.91 ТК).

Привлечение к  работе сверх установленной продолжительности  рабочего времени в силу ст. 3 Конвенции  Международной организации труда (МОТ) № 1 о рабочем времени в  промышленности (1919 г.) может иметь  место при несчастном случае или  угрозе такого, в случае необходимости работ по ремонту машин или оборудования либо в случае непреодолимой силы, но лишь постольку, поскольку это необходимо во избежание серьезного нарушения нормальной деятельности предприятия, т.е., в исключительных случаях.

Ст. 97 ТК разрешает  привлекать работников к работе за пределами установленной им продолжительности  рабочего времени для выполнения сверхурочной работы (ст. 99 ТК), а также  для выполнения трудовых обязанностей работниками, занятыми на условиях ненормированного рабочего дня (ст. 101 ТК).

7. Ст. 101 ТК (в  ред. от 30.06.2006) дает характеристику  ненормированного рабочего дня  (в самом общем виде). Ненормированный  рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные  работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени.

Однако многие параметры этой правовой категории  носят оценочный характер, что  не позволяет во всех случаях однозначно оценивать практику ее применения.

В любом случае, необходимо проанализировать все составляющие ненормированного рабочего дня как  одного из вариантов режима рабочего времени.

8. Итак, этот  режим не может применяться  в отношении всех работников – он предусмотрен лишь для отдельных их категорий.

Как следует  из содержания ст. 101 ТК, в ней отсутствуют  критерии для определения категорий  работников, которым можно устанавливать  ненормированный рабочий день.

На практике при решении данного вопроса в сфере производства принимаются во внимание степень ответственности работников за организацию трудовой деятельности на вверенном участке работы и за принимаемые в связи с этим решения; увеличение объема работы в определенные периоды (например, при проведении инвентаризации, подведении ежегодных балансов, составлении годовых отчетов и т.д.).

Ненормированный рабочий день, как правило, устанавливается  руководителям организаций, структурных  подразделений, главным и ведущим  специалистам.

В перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем обычно (по традиции, заложенной еще в 1928 г.) в различного рода комментариях включаются работники:

а) административного, управленческого, технического и хозяйственного персонала;

б) труд которых  в течение рабочего дня не поддается точному учету;

в) распределяющие рабочее время по своему усмотрению;

г) рабочее время  которых по характеру работы делится  на части неопределенной продолжительности (хотя для этой категории можно  применить и ст.105 ТК, специально посвященную вопросам разделения рабочего дня на части).

Этот подход в отношении работников организаций, финансируемых за счет средств федерального бюджета, закреплен, в частности, упоминавшимся  выше Постановлением Правительства  РФ от 11.12.2002 г. № 884, в соответствии с которым в перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем включаются руководящий, технический и хозяйственный персонал и другие лица, труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету, лица, которые распределяют рабочее время по своему усмотрению, а также лица, рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности.

Следует отметить, что в ряде случаев особенности  режима рабочего времени (в т.ч. - установление ненормированного рабочего дня) и времени отдыха работников транспорта, связи и других, имеющих особый характер работы, определяются в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

Так, в п. 14 Положения  об особенностях режима рабочего времени  и времени отдыха водителей автомобилей, утв. Приказом Минтранса России от 20 августа 2004 г. № 15, указывается, что водителям легковых автомобилей (кроме автомобилей-такси), а также водителям автомобилей экспедиций и изыскательских партий, занятым на геологоразведочных, топографо-геодезических и изыскательских работах в полевых условиях, может устанавливаться ненормированный рабочий день.

Для рабочих  ненормированный рабочий день по общему правилу не устанавливается, если иное не предусмотрено нормативными правовыми актами (см. например, ту же  ситуацию с водителями автомобилей).

9. Поскольку  централизованно подобные перечни  не устанавливаются, то решение  данного вопроса отдается на  откуп коллективным договорам,  соглашениям и/или локальным нормативным  актам, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников (ст.101 ТК).

Надо сказать, что профсоюзы пытаются «навязать» свои подходы к выражению своего мнения и его учету по вопросам регулирования трудовых отношений. Так, например, Примерный образец  коллективного договора, разработанный в соответствии с Постановлением Исполкома ФНПР от 28 января 2002 г. № 1-3 (уже после принятия ТК!) рекомендует предусматривать в коллективных договорах, что продолжительность рабочей недели, ежедневной работы (смены) определяется правилами внутреннего распорядка и графиками сменности, утвержденными работодателем по согласованию с представительным органом работников, а не с учетом его мнения.

Перечень должностей работников с ненормированным рабочим  днем, оформленный в качестве самостоятельного документа, должен быть утвержден руководителем организации либо индивидуальным предпринимателем (как и любой локальный акт).

Но наличие  должности работника в соответствующем  перечне еще не означает, что такой  работник автоматически будет работать в режиме ненормированного дня. Работодатель должен помнить о том, что работник привлекается к работе с ненормированным рабочим днем по его распоряжению. Такое распоряжение надо издавать в письменном виде (иначе достаточно сложно будет доказать, что оно вообще отдавалось). Кроме того, работник должен быть ознакомлен с распоряжением. Доказательством ознакомления будет подпись работника на этом документе.

Таким образом, определение круга работников, работающих в режим е ненормированного рабочего дня, практически относится к прерогативе работодателя, поскольку в соответствии с принципами социального партнерства (ст.24 ТК) любые положения, регулирующие трудовые отношения и требующие при их разработке и принятии в той или иной форме участия представителей работников,  могут быть приняты на себя работодателем лишь добровольно.

В то же время, нельзя считать, что работодатель абсолютно  свободе в определении круга  лиц, для которых он хотел бы установить подобный режим работы.

В случае конфликта  любой орган, его рассматривающий, будет обязан учитывать все аргументы сторон трудовых отношений, а также мнение представителей работников. Возможен учет и позиции органов государственного надзора и контроля (от инспекции труда до прокуратуры).

10. Особенность  рассматриваемого режима работы времени заключается в том, что работник подчиняется общему режиму работы организации, но может задерживаться на работе по распоряжению работодателя для выполнения своих трудовых обязанностей сверх обычной рабочей смены или вызываться на работу до начала рабочего дня.

Это означает, что, по общему правилу, необходимо существование 2-х юридических фактов – наличия  необходимости в проведении дополнительных работ (сверх нормального рабочего дня), обусловленной интересами организации  и выполняемой работником трудовой функцией, и распоряжения работодателя (соответствующего должностного лица) об их проведении.

Исключением является, пожалуй, выполнение своих трудовых обязанностей работниками, выполняющими исполнительно-распорядительские функции (руководители, менеджеры определенного уровня, начальники цехов, отделов, мастера участков, и т.п.). То же самое касается  и других исполнителей (например, - бухгалтеров, юристов, HR-специалистов и т.п.). Даже лица, их обслуживающие (секретари, водители и т.п.) могут быть задержаны на работе по распоряжению этих руководителей.

11. Отнесение  к перечню должностей работников  с ненормированным рабочим днем  тех лиц, труд которых не  поддается точному учету во  времени или которые распределяют  время работы по своему усмотрению, означает, что они могут самостоятельно решать вопрос о работе за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, если это определено должностными инструкциями или локальными нормативными актами. Предварительного распоряжения руководителя организации о привлечении их к такой работе не требуется. В данной ситуации работа по режиму ненормированного рабочего дня производится по инициативе самого работника, Например, если бухгалтер сдает отчет в налоговую инспекцию, юрисконсульт принимает участие в судебном разбирательстве, главный инженер ведет переговоры с поставщиком и т.п., то в этих случаях работник иногда самостоятельно принимает решение о выполнении работы после окончания рабочего дня. Эта специфика организации труда за пределами рабочего дня (смены) должна найти отражение в правилах внутреннего трудового распорядка, ином локальном нормативном акте, трудовом договоре с работником.

12. Объем работы  лиц с ненормированным рабочим  днем должен определяться с  таким расчетом, чтобы они могли  выполнять его, как правило, в нормальное рабочее время.

При привлечении  к работе в период, превышающий  нормальную продолжительность рабочего времени, работник должен выполнять  только те трудовые функции, которые  установлены трудовым договором. Привлечение  к выполнению каких-либо других видов работ не допускается.

13. Утвержденный  в организации перечень должностей  работников с ненормированным  рабочим днем служит основанием  для установления работнику, поступающему  на работу по соответствующей  должности, входящей в данный перечень, ненормированного рабочего дня. Это условие должно найти отражение в трудовом договоре (ст. 57 ТК).

В то же время, само по себе наличие должности работника  в соответствующем перечне еще  не означает, что такой работник автоматически будет работать в режиме ненормированного дня.

Поэтому необходимо анализировать реальную практику выполнения работниками, занимающими те или  иные должности, их трудовых обязанностей, закрепленных в трудовых договорах, должностных инструкциях, а также  процедуру привлечения их к такого рода работам.

14. Одним из  ключевых терминов в определении  ненормированного рабочего дня  является то, что работник может  привлекаться к выполнению своих  трудовых функций за пределами  установленной для них продолжительности  рабочего времени лишь эпизодически. Таким образом, установление ненормированного рабочего дня не означает, что работников не распространяются основные нормы трудового законодательства о нормах рабочего времени и времени отдыха. Поэтому привлечение к работе за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени не может быть систематическим (например, ежедневным, - что нередко встречается на практике и всегда фиксируется инспекцией труда и судами как очевидное нарушение), оно должно быть обосновано производственной необходимостью и не быть продолжительным.