Дочерние предприятия: Особенности образования и функционирования

     В случае низкой степени производственно-технологической  зависимости реструктуризируемого предприятия от вычленяемого и отсутствия у первого интереса участвовать  в прибылях, в дальнейшем доля предприятия-учредителя она может быть выкуплена трудовым коллективом, управляющими, иными физическими и юридическими лицами.

Рис.2 . Факторы, определяющие степень участия материнской компании в капитале дочерней.

1.2.Выделение дочернего общества из состава основного в процессе реорганизации последнего; приобретение хозяйственным обществом или товариществом контрольных пакетов акций АО или соответствующих долей в уставном капитале ООО и др.

     Реорганизация - является одной из важнейших операций, направленных на оптимизацию организации производства, а стало быть, на повышение его эффективности. В международном законодательстве (директивах Совета ЕЭС) и в законодательстве всех развитых стран реорганизации уделяется большое внимание, поскольку она рассматривается в качестве одного из ключевых элементов регулирования экономических отношений

     Акционерное законодательство, вслед за ст.57 ГК РФ, устанавливает пять элементарных форм (способов) реорганизации акционерного общества: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. В  отличие от Положения об акционерных обществах, появилась такая форма реорганизации акционерного общества как «присоединение», но исчезло «поглощение».

     В то же время на практике возникает  необходимость в более сложных  формах реорганизации, представляющих собой комбинацию различных форм:

       - разделение акционерного общества на акционерное общество и        общество с ограниченной ответственностью;

     - выделение из общества с ограниченной  ответственностью акционерного  общества;

     - разделение акционерного общества  с передачей части его активов и пассивов вновь созданной организации, а части активов и пассивов – существующей организации.

     Акционерное общество может быть реорганизовано:

     - на основании решения общего  собрания акционеров, т.е. добровольно;

     - не добровольно, а по иным основаниям и в порядке, определенном ГК РФ и другими законами.

     Итак, реорганизация акционерного общества может быть добровольной либо принудительной. Принудительная реорганизация возможна по инициативе антимонопольных органов государства.

     Так, в соответствии со ст.19 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в случае, когда коммерческие организации и некоммерческие организации, занимающиеся предпринимательской деятельностью, занимают доминирующее положение и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства, федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их принудительном разделении или выделении из их состава одной или нескольких организаций на базе структурных подразделений, если это ведет к развитию конкуренции.

     Решение о принудительном разделении (выделении) коммерческой организации принимается  при совокупности следующих условий:

     - возможности организационного и  территориального обособления ее  структурных подразделений;

     - отсутствия между ее структурными  подразделениями тесной технологической  взаимосвязи (в частности, если  объем потребляемой юридическим  лицом продукции (работ, услуг)  ее структурного подразделения  не превышает 30 процентов общего  объема производимой этим структурным подразделением продукции (работ, услуг);

     - возможности юридических лиц  в результате реорганизации самостоятельно  работать на рынке определенного  товара.

     Решение федерального антимонопольного органа о принудительном разделении (выделении) коммерческих организаций или некоммерческих организаций, занимающихся предпринимательской деятельностью, подлежит исполнению собственником или органом, уполномоченным им, с учетом требований, предусмотренных в указанном решении, и в определенный в нем срок, который не может быть менее шести месяцев. Принудительное разделение (выделение) коммерческих организаций рассматривается как крайняя мера, весьма редко применяемая в российской практике.

     В развитых правовых системах принудительные выделения встречаются чаще. В этой связи нельзя не вспомнить «процесс века»: в Вашингтоне идут антимонопольные судебные слушания по делу «США против корпорации «Microsoft». Антимонопольное ведомство США, поддержанное в этом иске генеральными прокурорами 20-ти штатов, требует от судьи Джексона вердикта о разукрупнении корпорации Билла Гейтса. Требуемый вердикт вынесен судом, корпорация-монополист будет разделена на две фирмы.

     Решение о добровольной реорганизации в  формах слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования принимается общим собранием акционеров общества большинством в три четверти голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании. Порядок добровольной реорганизации акционерного общества характеризуется следующим обстоятельством. Акционерное общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации акционерного общества путем присоединения к другому обществу первое из них считается реорганизованным с момента внесения органом государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

     Государственная регистрация вновь возникших  в результате реорганизации акционерных обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном федеральными законами.

     Не  позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации акционерное общество в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов. Кредитор вправе требовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков путем письменного уведомления в срок:

     - не позднее 30 дней с даты  направления обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования;

     - не позднее 60 дней с даты  направления обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме разделения или выделения.

     Если  разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного акционерного общества, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного акционерного общества перед его кредиторами.

     Необходимо  отметить, что ст.50 Налогового кодекса РФ возлагает на правопреемника реорганизованного юридического лица обязанность по уплате причитающихся сумм лишь тех штрафов, которые были наложены на юридическое лицо за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации. Указанное правило само по себе может служить стимулом для проведения реорганизации (чаще в форме преобразования), поскольку позволяет предотвратить юридическую ответственность за налоговые нарушения - новое юридическое лицо не может быть наказано за правонарушения ранее существовавшего и ушедшего, увы, в небытие.

     Выделением  акционерного общества признается создание одного или нескольких обществ с  передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения  последнего.

     Например, в повестке дня внеочередного общего собрания ОАО «Востсибуголь» стоял вопрос о выделении из состава ОАО «Востсибуголь» структурного подразделения разреза «Холбольжинский» и создания на его базе дочернего акционерного общества «Разрез «Холбольжинский».

     Процедура реорганизации акционерного общества путем выделения обставляется следующими моментами. Согласно ст.16 Закона «Об акционерных обществах» совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения акционерного общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме выделения, порядке и условиях осуществления выделения, о создании нового общества, возможности конвертации (или превращения) акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса.

     Общее собрание акционеров реорганизуемого  в форме выделения акционерного общества принимает решение о  реорганизации общества в форме  выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества, о возможности конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и о порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса.

     При выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения общества в соответствии с разделительным балансом.

     Слиянием  обществ  признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.

     Общества, участвующие в слиянии, заключают  договор о слиянии, в котором  определяются порядок и условия  слияния, а также порядок конвертации  акций каждого общества в акции  и (или) иные ценные бумаги нового общества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и об утверждении передаточного акта. Утверждение устава и выборы совета директоров (наблюдательного совета) вновь возникающего общества проводятся на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров следует определять договором о слиянии обществ.

     При этом надо учитывать, что такие собрания акционеров весьма специфичны, на них  не могут распространяться ни правила  об общих собраниях учредителей, ни правила об общих собраниях  участников действующих организаций. Многие вопросы здесь не урегулированы законодателем: не ясно кто созывает такие собрания, определяет наличие кворума и результаты голосования, могут ли они быть заочными и др. Поэтому отсутствие в договоре основных условий созыва и проведения совместных собраний акционеров создает основания для последующих бесконечных споров в суде.

     При слиянии обществ  все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом. Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги общества, к которому осуществляется присоединение. Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого общества выносит также на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта. Совместное общее собрание акционеров указанных обществ принимает решения о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необходимости по иным вопросам. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.

     Так, осуществлена реорганизация ОАО  «Санкт-Петербургский междугородный международный телефон» в форме присоединения его к ОАО «Петербургская телефонная сеть» с утверждением внеочередным собранием акционеров Договора о присоединении и Передаточного акта.

     Или еще один пример: 27 июня 2000 г. годовое  общее собрание акционеров приняло решение о реорганизации ОАО «Балашихинский кислородный завод» в форме присоединения к нему ОАО «АГА КАЗ» и ООО «АГА АО», о чем в печати извещаются кредиторы общества.

     Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и  обязанностей вновь создаваемым обществам.

     Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого  в форме разделения общества выносит  на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме разделения, порядке и  об условиях этой реорганизации, о создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ. Общее собрание акционеров реорганизуемого в форме разделения общества принимает решение о реорганизации общества в форме разделения, создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ. Общее собрание акционеров каждого вновь создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и избрании совета директоров (наблюдательного совета).