Ценные бумаги

«Заместитель» не может  являться представителем на том основании, что в соответствии с правовой конструкцией представительства, закрепленной в ст. 182 ГК РФ, действия, совершаемые представителем от имени представляемого, в силу полномочий, основанных на доверенности, законе либо акте уполномоченного государственного органа (органа местного самоуправления), непосредственно создают, изменяют или прекращают права и обязанности представляемого. Иными словами, «заместитель», правовая природа которого тождественна представителю, будет своими действиями создавать права и обязанности для доверительного управляющего, что противоречит природе доверительного управления имуществом, при которой действия управляющего направлены на получение дохода от имущества, следовательно, и действия «заместителя» должны преследовать те же цели.

Правовая конструкция  «поверенный» также не применима  для обозначения правовой природы «заместителя» по причинам, аналогичным с рассмотренными выше. Правоотношение между доверителем и поверенным возникает на основании договора поручения (ст. 971 ГК РФ), по которому «поверенный» обязуется совершить от имени и за счет доверителя определенные юридические действия. Соответственно права и обязанности в результате действий «заместителя» возникнут у доверительного управляющего, а не будут сопряжены с переданным в доверительное управление имуществом.

По договору комиссии, в отличие от договора управления имуществом, комиссионер обязуется совершать сделки от своего имени и за счет комитента, а не от имени и за счет имущества, переданного в доверительное управление. Следовательно, юридическая природа «заместителя» не может совпадать с правовой конструкцией комиссионера по тем же причинам, т.е. его действия направлены на создание прав и обязанностей у комиссионера (доверительного управляющего), а не на имущество.

Исходя из вышеизложенного, нами предлагается рассматривать правовую природу «заместителя» доверительного управляющего ценными бумагами (имуществом) как не соответствующую ни одной из вышеперечисленных правовых конструкций, а поскольку его права и обязанности являются производными от прав и обязанностей доверительного управляющего, следует признать его субуправляющим. В этом случае доверительный управляющий будет выступать в правоотношении со своим заместителем (субуправляющим) в качестве учредителя доверительного управления, выгодоприобретатель же останется неизменным.

Управляющий имеет право на возмещение необходимых расходов, связанных с управлением ценными бумагами, за счет доходов, полученных от такого управления.

Ответственность доверительного управляющего характерна тем, что учредитель управления и выгодоприобретатель  выступают в качестве солидарных кредиторов. Выгодоприобретатель вправе требовать возмещения упущенной за время управления выгоды, а учредитель - убытков, причиненных утратой или повреждением имущества (с учетом естественного износа), и упущенной выгоды. На ответственность управляющего распространяются правила об ответственности профессиональных предпринимателей, предусматривающие ответственность без вины. Обстоятельствами, исключающими ответственность, являются: возникновение убытков в результате непреодолимой силы либо в результате виновных действий учредителя или выгодоприобретателя.

Когда управляющий, заключая сделку с третьим лицом, выходит  за пределы предоставленных ему  полномочий либо нарушает установленные  ограничения, то он самостоятельно несет  ответственность по таким обязательствам.

Вместе с тем, если третьи лица, с которыми заключалась  соответствующая сделка, не знали и не должны были знать о допущенных управляющим нарушениях, то ответственность наступает по общим правилам, а именно обязательства, связанные с управлением имуществом, исполняются за счет этого имущества. При недостаточности имущества, переданного в доверительное управление, управляющий отвечает своим имуществом, а если и его имущества недостаточно, то взыскание может быть обращено на имущество учредителя. Если сделка была заключена управляющим с превышением полномочий, то учредитель вправе потребовать от него возмещения понесенных убытков.

Основаниями прекращения  договора доверительного управления являются:

- смерть или ликвидация  выгодоприобретателя либо его отказ от получения выгод по договору, если иное не предусмотрено договором;

- смерть, ограничение  дееспособности гражданина - доверительного  управляющего, признание его недееспособным  или безвестно отсутствующим либо признание его неплатежеспособным (банкротом);

- отказ от осуществления  управления со стороны управляющего  либо учредителя в связи с  невозможностью для управляющего  лично осуществлять управление;

- отказ управляющего  по любым иным причинам, нежели  указанная ранее. Однако в этом  случае доверительному управляющему должно быть выплачено предусмотренное договором вознаграждение;

- признание несостоятельным  (банкротом) гражданина-предпринимателя, являющегося учредителем управления.

Вне зависимости от того, какая из сторон отказывается от договора, она должна предварительно уведомить другую сторону, не менее чем за три месяца, если иной срок не установлен договором.

ГК РФ закрепляет обязанность  предупредить управляющего обо всех имеющихся обременениях имущества. Очевидно, что эту обязанность необходимо возлагать на учредителя управления. При ее невыполнении, помимо расторжения договора, управляющий вправе требовать уплаты причитающегося ему вознаграждения за один год.

Некоторыми особенностями, связанными с антимонопольными ограничениями, отличается передача в доверительное управление крупных пакетов акций. Если у одного управляющего оказываются акции, предоставляющие не менее 20% голосов на собрании акционеров, то на концентрацию такого пакета акций в одних руках необходимо получить согласие антимонопольного органа. Необходимость уведомления либо получения предварительного разрешения на заключение договора определяется в зависимости от совокупной величины активов эмитента и доверительного управляющего. Порядок согласований и методика подсчета активов определяется Законом РСФСР от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»⁷² и изданным в его развитие Положением о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями статей 17 и 18 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», утвержденным приказом ГКАП России от 13 ноября 1995 г. №145⁷³.

В соответствии с действующим  законодательством ценные бумаги могут представлять собой предмет залога. Отношения по залогу ценных бумаг регламентируются действующим гражданским законодательством России.

Особенности договоров  залога ценных бумаг вытекают из специфики  ценной бумаги как объекта гражданских  прав и обязанностей.

В зависимости от вида ценных бумаг они могут быть заложены с использованием различных видов договора залога.

Ценные бумаги на предъявителя могут быть только предметом заклада (ломбардирования), как индивидуально  определенные вещи либо как вещи, определенные родовыми признаками (иррегулярный залог)⁷⁴. Индивидуализация ценных бумаг на предъявителя при их закладе может быть произведена путем перечисления в договоре или специально прилагаемой описи их индивидуализирующих признаков (серии номера) либо при помощи помещения ценных бумаг в опечатанный конверт или иную емкость, затрудняющую свободный доступ к ним. При иррегулярном залоге в договоре перечисляются родовые признаки ценных бумаг: вид ценных бумаг, общая стоимость ценных бумаг, наименование эмитента и др.

Ордерные  ценные бумаги передаются в залог  путем учинения индоссамента следующего содержания: «валюта в обеспечение», «валюта в залог». Ордерные ценные бумаги, снабженные обеспечительным  индоссаментом, должны быть переданы залогодержателю. После исполнения обеспеченного заложенной ордерной ценной бумагой обязательства обеспечительный индоссамент подлежит зачеркиванию, что позволяет считать его ненаписанным.

Именные ценные бумаги считаются  заложенными с момента нанесения  на них датированной надписи о  залоге, подписанной залогодателем. Заключение договора залога именной ценной бумаги сопровождается внесением в реестр соответствующей записи.

На практике часто  отождествляют операции РЕПО⁷⁵ с залогом ценных бумаг. Операция РЕПО представляет собой приобретение ценных бумаг на срок банком или иной кредитной организацией с последующей перепродажей их своему контрагенту. По своей правовой конструкции сделки РЕПО представляют собой сделку под условием, в которой одна сторона передает другой стороне (банку или иной кредитной организации) определенные ценные бумаги с условием их обратного выкупа по истечении оговоренного периода времени по оговоренной цене, а другая сторона уплачивает определенную денежную сумму.

Очевидно, что рассмотренная  схема ничего общего с правовой конструкцией договора залога не имеет, поскольку не предполагает в себе обеспечительной функции.

 

ГЛАВА 2. ИНЫЕ ОСНОВАНИЯ  ВОЗНИКНОВЕНИЯ 

ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ С ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ

 

Параграф 1. Сложные  юридические составы, как основания,

порождающие правоотношения с ценными бумагами

 

Под сложными юридическими составами предлагается понимать такие  основания возникновения правоотношений с ценными бумагами, как:

- эмиссия ценных бумаг;

- опционные и фьючерсные  операции с ценными бумагами;

- листинг и делистинг ценных бумаг;

- ведение реестра ценных  бумаг.

В настоящее время  порядок эмиссии ценных бумаг  регулируется Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», Законом РФ «Об акционерных обществах» и принятыми Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг  Стандартами эмиссий акций при учреждении акционерных обществ, размещения дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссий⁷⁶ и Стандартами эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций⁷⁷.

Определение понятия  «эмиссии ценных бумаг» закреплено в ст.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». В соответствии с этим определением эмиссия - это установленная законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.

Процедура эмиссии в  соответствии с требованиями ст. 19 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» включает в себя следующие этапы:

- принятие эмитентом  решения о выпуске ценных бумаг;

- регистрация выпуска  ценных бумаг; 

- для документарной  формы выпуска, изготовление сертификатов ценных бумаг;

- размещение ценных  бумаг;

- регистрация отчета  об итогах выпуска ценных бумаг. 

Регистрация проспекта  эмиссии может предшествовать процедуре  регистрации эмиссии ценных бумаг. Это имеет место, когда размещение производится среди неограниченного круга владельцев или заранее известного круга владельцев, число которых превышает 500, а также в случаях, когда общий объем эмиссии превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда.

При регистрации проспекта  эмиссии процедура эмиссии усложняется  добавлением дополнительных этапов:

- подготовка проспекта  эмиссии;

- регистрация проспекта  эмиссии;

- раскрытием всей информации, содержащейся в проспекте эмиссии.

Эмитент обязан в случае открытой эмиссии обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте эмиссии и опубликовать уведомление о порядке этого раскрытия в периодическом печатном издании тиражом не менее пятидесяти тысяч экземпляров (ст.23 ФЗ о РЦБ).

Таким образом, законодательно закрепляется подразделение эмиссии  ценных бумаг на закрытую и открытую. Разграничение между ними происходит по вышеперечисленным признакам.

Законом РФ «О рынке ценных бумаг предусмотрено, что первым этапом процедуры эмиссии ценных бумаг является принятие решения о выпуске ценных бумаг. Под решением о выпуске ценных бумаг в соответствии с требованиями ст. 2 Закона подразумевается документ, содержащий данные достаточные для установления объема прав, закрепленных в ценной бумаге.

Роль проспекта эмиссии  заключается в предоставлении информации, необходимой инвесторам для принятия правильного решения, относительно приобретения ценных бумаг при их размещении. Раскрытие подобной информации необходимо в первую очередь для защиты интересов инвесторов. Необходимость проспекта эмиссии определяется не только условиями размещения, но и условиями обращения ценных бумаг.

Важнейшей задачей проспекта  эмиссии ценных бумаг является полное и всестороннее раскрытие информации об эмитенте ценных бумаг, его финансовом положении, условиях выпуска, размещения, обращения и погашения ценных бумаг (ст.22 ФЗ о РЦБ).

Обязанность раскрытия  данной информации лежит на эмитенте или привлекаемых эмитентом к  размещению ценных бумаг профессиональных участниках рынка ценных бумаг.

Следующим этапом эмиссии  ценных бумаг является государственная  регистрация выпуска ценных бумаг.