Ценные бумаги

2) ордерные ценные  бумаги - право собственности на  ценную бумагу переходит в  результате учинения индоссамента;

3) именные ценные бумаги право  собственности переходит по действующему законодательству в порядке, предусмотренном ст.ст.146 и 390 ГК РФ, а также требованиями ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» дифференцированно, в зависимости от формы фиксации инкорпорированного в ценной бумаге права: а) при бездокументарной форме фиксации, право переходит к приобретателю с момента приходной записи по счету депо приобретателя (при учете прав в депозитарии), либо с момента приходной записи по лицевому счету приобретателя (в случае учета прав в системе ведения реестра); б) права на именную бумагу, выпущенную в форме обособленного сертификата, переходят к приобретателю с момента передачи ему сертификата, после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя (в системе ведения реестра) либо счету депо приобретателя (при учете прав на ценную бумагу в депозитарии с депонированием сертификата ценной бумаги).

Договоры купли-продажи  ценных бумаг можно классифицировать по различным основаниям, однако большинство  начал классификации имеют экономический  критерий без юридического наполнения.

Среди правовых оснований  классификации:

- разделение договоров  по форме заключения на устные, письменные и требующие регистрации;

- договоры, совершенные  под условием и без такового;

- в зависимости от  порядка и места заключения  договора;

Договор купли-продажи ценных бумаг, заключенный с условием отсрочки исполнения по заранее обусловленной и не подлежащей изменению покупной цене, называется сделкой по твердому курсу (или сделкой репорта-депорта). По этой сделке продавец вправе требовать от покупателя принятия ценных бумаг, составляющих предмет договора и уплаты покупной цены, а покупатель соответственно вправе требовать принятия оплаты и передачи предмета сделки вне зависимости от выгодности (убыточности) сделки²⁵.

В зависимости от порядка  и места заключения договоры купли-продажи ценных бумаг можно подразделить на заключенные на бирже, на внебиржевом рынке (РТС 1, РТС 2), на заключенные при проведении публичных торгов²⁶.

К существенным условиям договора купли продажи ценных бумаг  относятся: а) определение сторон по договору; б) предмет договора - ценные бумаги, подлежащие передаче покупателю; в) цена за одну ценную бумагу;   г) сумма сделки; д) порядок расчетов; е) порядок передачи ценных бумаг.

К договорам мены, дарения  и внесения ценных бумаг в уставной капитал создаваемого предприятия предъявляются требования, предусмотренные гл. гл. 4, 31, 32 ГК РФ.

Абстрагировавшись от экономической  направленности деятельности субъектов  правоотношений, попытаемся выделить обладающие правовым значением критерии, позволяющие определить правовою природу отдельных действий, совершаемых с ценными бумагами.

Использование традиционной общегражданской  классификации сделок для систематизации сделок с ценными бумагами не привносит  ничего нового в изучение материала  и не позволяет охватить ими специфические «ценно-бумажные» сделки. Следовательно, для построения классификации сделок с ценными бумагами следует выявить такой фактор, который отличал бы ценные бумаги от всех иных объектов гражданских прав и соответственно этому, был бы критерием для отделения, прежде всего, сделок, предметами которых могут быть любые вещи, от сделок, предметом которых могут быть только ценные бумаги.

Представляется, что таким отличительным  качеством является двуединая «вещно-обязательственная» природа ценной бумаги. Будучи вещью ценная бумага ценна не в силу своих качеств как вещи, а в силу инкорпорированных в ней обязательственных прав. Сделки, совершаемые с ценными бумагами, могут иметь своим непосредственным предметом либо права из бумаги (обязательственные права), либо права на бумагу (вещные или обязательственные права). Соответственно первое подразделение сделок с ценными бумагами должно быть осуществлено именно по критерию их предмета, по критерию ответа на вопрос о том, какое право - вещное или обязательственное - является объектом сделки. Соответственно этому критерию следует разграничить сделки, имеющие своим непосредственным предметом субъективное право, инкорпорированное в ценную бумагу, «право из бумаги» и сделки, непосредственным предметом которых является установление или прекращение права на бумагу - обычно вещного либо обременяющего его права обязательственного, права требования.

Для того чтобы иметь возможность  исчерпывающим образом перечислить все сделки с ценными бумагами, сделки обоих типов далее следует делить по признаку их достаточности для порождения намечаемых юридических последствий. Соответственно этому критерию мы получим два вида сделок каждого типа: сделки, самостоятельно порождающие юридические последствия (без использования дополнительных юридических фактов); сделки, порождающие правовые последствия только при условии их взаимодействия с иными юридическими фактами; сделки, являющиеся элементами сложного фактического состава, необходимого для динамики определенных юридических отношений.

Полученная таким образом классификация  состоит из четырех конечных элементов: 1) юридически самостоятельные сделки с правом из бумаги; 2) сделки с правом из бумаги, порождающие юридические последствия, только при условии их действия в системе юридического состава; 3) юридически самостоятельные сделки с правом на бумагу; 4) сделки с правом на бумагу, порождающие юридические последствия, только при условии их действия в системе юридического состава.

Разнесение конкретных сделок по указанным  подразделениям возможно только при условии предварительного определения их юридической природы, то есть, предмета и содержания сделок. Для некоторых сделок их предмет и содержание прямо определены законодательством, для некоторых - имеющимися научными разработками. Природа же отдельных сделок с ценными бумагами до сих пор не исследована или вызывает сомнения.

Наименьшие затруднения вызывает разнесение по подразделениям классификации  законодательно закрепленных и исчерпывающе описанных сделок. По нашей классификации сделки, известные ГК РФ и иным нормативным актам, следует расположить так:

1) юридически самостоятельные сделки  с правом из бумаги - новация  обязательства из ценной бумаги, акцепт, аваль, гарантия исполнения  обязательства по ценной бумаге, поручительство, посредничество по векселям, исполнение обязательства из ценной бумаги, трансферт (перевод) прав из ценной бумаги;

2) сделки с правом из бумаги, порождающие юридические последствия, только при условии их действия в системе юридического состава - уступка требования в порядке цессии, перевод долга из ценной бумаги;

3) юридически самостоятельные сделки  с правом на бумагу - договоры  купли-продажи, мены, дарения, займа,  залога, финансирования под уступку  требования, поручения, комиссии, агентского  соглашения, доверительного управления, хранения, совместной деятельности, учредительный, индоссамент, завещание;

4) сделки с правом на бумагу, порождающие юридические последствия, только при условии их действия в системе юридического состава - выдача бумаги, предъявление, передача (traditio), принятие (получение) ценной бумаги.

Какие сделки, а возможно и операции с ценными бумагами оказались  вне классификации? Только те, которые  в законодательстве либо вовсе не упомянуты, либо те, по вопросу о  юридической природе которых нет единого мнения. Это (в алфавитном порядке): 1) андеррайтинг; 2) блокировка ценных бумаг; 3) выкуп собственных ценных бумаг; 4) договор о ведении реестра собственников ценных бумаг специализированным регистратором; 5) договор счета депо; 6) конвертация; 7) листинг и делистинг; 8) опционы; 9) переучет (векселей); 10) подписка; 11) размещение; 12) распределение (акций); 13) срочные сделки; 14) субуправление; 15) учет (векселей); 16) фиксация прав, составляющих бездокументарные ценные бумаги; 17) флоут (векселей и чеков); 18) фьючерсы; 19) эмиссия ценных бумаг.

Как установить, что в перечисленном  списке является обозначением именно вида сделки с ценными бумагами, а что - обозначением вида операции? Только путем установления содержания понятий, обозначаемых перечисленными терминами, в частности - путем установления, имеется ли в том или ином случае направленность на достижение заранее определенных правомерных юридических последствий.

1). Андеррайтинг (в значении принятом  на фондовом рынке) - это покупка или гарантирование покупки ценных бумаг при их первичном размещении для продажи публике²⁷. В законодательстве имеется определение термина «андеррайтер» - это лицо, принявшее на себя обязанность разместить ценные бумаги от имени эмитента или от своего имени, но за счет и по поручению эмитента (п. 2 Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных Постановлением от 17 сентября 1996 г. № 19)²⁸. Андеррайтинг, таким образом, направлен на предоставление эмитенту ценных бумаг права требовать от контрагента (андеррайтера) организации и проведения в определенные сроки первичного размещения выпуска ценных бумаг полностью или в части и возложение на андеррайтера корреспондирующей этому праву обязанности. Нарушение этой обязанности повлечет ответственность андеррайтера в виде возмещения причиненных эмитенту убытков, т. е. фактически в понуждении андеррайтера к приобретению неразмещенных им ценных бумаг за свой счет. Имея в виду направленность андеррайтинга на возникновение гражданских имущественных прав и обязанностей, договор или одностороннее обязательство андеррайтера с таким содержанием следует считать сделкой.

2). Блокирование ценных бумаг  (точнее, «блокирование операций  по лицевому счету зарегистрированного лица») - операция, исполняемая регистратором и предназначенная для предотвращения передачи ценных бумаг (п.7.5 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997 г. № 27).

Из приведенного определения видно, что блокирование - это лишь техническое действие, состоящее во внесении регистратором записи в реестр о запрете, наложенном на совершение каких-либо операций по определенному лицевому счету. Сделкой, таким образом, можно считать лишь распоряжение о блокировании, сделанное регистратору уполномоченным лицом, но никак не само блокирование.

Аналогичное рассуждение приложимо  и к случаю снятия (отмены) блокирования.

3). Выкуп эмитентом собственных  размещенных ценных бумаг в настоящее время урегулирован только в отношении акций. Согласно п. 1 ст. 75 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»²⁹ акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях: 1) реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение о совершении которой принимается общим собранием акционеров; 2) внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их права. Оба варианта работоспособны при условии, что акционеры, требующие выкупа акций, голосовали против принятия соответствующего решения либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам.

Таким образом, можно заключить, что  выкуп (эмитентом собственных размещенных акций) есть термин для обозначения такого правового отношения между акционером и обществом, когда на акционерное общество возлагается обязанность заключить с акционером по требованию последнего сделку, влекущую переход права собственности на акции от акционера к обществу. В основании возникновения у акционера права требования выкупа акций лежит сложный юридический состав, слагающийся из факта состоявшегося собрания акционеров с повесткой дня, включающей определенные вопросы; факта принятия собранием определенных решений; фактов голосования акционеров, требующих выкупа акций, определенным образом; факта заявления акционером требования о выкупе акций. Пожалуй, только последнее действие может быть квалифицировано как односторонняя сделка, направленная на реализацию субъективного права, предоставленного законом акционеру.

4). Договор о ведении реестра  собственников ценных бумаг специализированным регистратором, несомненно, как и всякий договор, представляет собой сделку, юридическая природа которой должна быть нами выяснена.

5). Договор счета депо (см. предыдущее  рассуждение).

6). Конвертация - способ размещения  ценных бумаг, состоящий в обмене одних ценных бумаг (ценных бумаг с одним объемом прав), на другие ценные бумаги (ценные бумаги с иным объемом прав). Конвертация имеет своей непосредственной целью изменение правоотношений из ценных бумаг, в силу чего, несомненно, должна быть причислена к категории сделок.

7). Листинг - совокупность процедур  по допуску ценных бумаг к  обращению на фондовой бирже или через организатора внебиржевой торговли (включение в котировальный лист) в порядке, утвержденном организатором торговли в соответствии с установленными требованиями. Делистинг ценных бумаг - это, соответственно, совокупность процедур по исключению ценных бумаг из обращения на фондовой бирже или через организатора внебиржевой торговли.

Данные определения содержатся в п. 2.1 Временного положения о  требованиях, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ценных бумаг, утвержденном постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 19 декабря 1996 г. № 23. Поскольку сами по себе листинг и делистинг не порождают каких-либо прав и обязанностей ни на ценные бумаги, ни из ценных бумаг - признавать данные процедуры сделками не представляется возможным.

8). Опцион - право одной стороны (покупателя опциона) потребовать от другой стороны (продавца опциона) покупки у него или продажи ему оговоренных ценных бумаг по определенной цене. Иногда термином «опцион» обозначают сам документ, предоставляющий такое право, а также действия, направленные на возникновение такого права. В последнем значении термин «опцион» должен толковаться именно как особого рода сделка.