Уклонение от налогов по ценным бумагам

     Если  посмотреть на это немного с другой стороны, то можно сделать вывод, что государство   в лице налоговых  органов  и суда, защищая публичные  интересы в сфере налогообложения, интересы бюджета, настроено отвечать  
 
 

     ¹Путилин Д. Опасные налоговые схемы -  Альпина Паблишерз, 2009

     ² Цветков И. Налогоплательщик в судебном процессе.-М.:Волтерс Клувер, 2004

на недобросовестное поведение налогоплательщиков предельно жестко. Это видно из анализа дела по «МИАНу». И  не имеет значения, какими нормами закона налогоплательщик формально обосновывает свою правоту. Не имеет большого значения и то, какими нормами права суд обосновывает свое решение в поддержку налоговиков.

     Налогоплательщик  обосновывает совершение тех или иных значимых действий формальным соответствием закону. Однако по существу в данном случае имеет место ситуация, когда ряд действий заявителя и взаимозависимых с ним лиц лишь формально ( по форме) соответствует закону, тогда как в своей совокупности приводят к неуплате налогов, получению необоснованной налоговой выгоды.

     Рассмотрим  более сложную схему: 

     Процентные  займы

     на  сопоставимых условиях

     

вспомогательная  работодатель

фирма 1

     

вспомогательная  выдача под займы погашение

фирма 2                                                          дисконтных векселей векселя

 по номиналу

     

                      оплата стоимости   оплата стоимости 

реализация               векселя после векселя после

векселей с                получения денег получения денег

дисконтом               от финансовой от работодателя

работникам,               компании

уступка прав 

требованиям           сотрудники финансовая

по заемам работодателя компания 

     продажа векселей

     по  номиналу 

     Рис. 3. Выплата заработной платы: «экономия» на НДФЛ и ЕСН.

     Согласно  задумке схемы, две вспомогательные  фирмы (или более двух: для сопоставимости  условий займа) выдают компании-работодателю займы. В свою очередь работодатель выдает под эти займы дисконтный вексель, который реализуется сотрудниками работодателя с небольшой прибылью у вспомогательной фирмы. Купля-продажа  векселей осуществляется с отсрочкой  платежа. Одновременно осуществляется уступка прав по договору займа ( вспомогательным компаниям будут должны сотрудники-физические лица).

     Незадолго до наступления срока платежа  по векселю физическое лицо продает  его по цене, близкой к номиналу, финансовой компании. Финансовая компания предъявляет вексель к погашению, получает деньги и за минусом своей  прибыли ( чисто символической) переводит их физическим лицам, которые расплачиваются за векселя, приобретенные с отсрочкой платежа. Дисконт по векселю остается у сотрудников работодателя.

     Далее укажу, что в соответствии с подп. 1. п. 1 ст. 220 НК РФ размер имущественного налогового вычета составляет 125 000 рублей в год по всему реализованному физическим лицом имуществу, кроме  недвижимого, находящегося в его  собственности менее 3 лет. Таким образом, получая доходы в рамках этой суммы, сотрудник не платит НДФЛ, а предприятие – ЕСН.

     Практика  показывает, что работники большинства  российских предприятий получают менее 125 000 рублей в год, что позволяет  использовать в отношении них  данную схему.  Кроме того, по такой  схеме разумно выплачивать работникам не весь доход, а только его часть. Фирма-работодатель в свою очередь  всю сумму процентов по полученным займам, которые им выплачены в  виде дисконта, включает в расходы  в целях налогообложения прибыли  при условии соблюдения рассмотренных  выше условий сопоставимости, а так  же при наличии экономической  обоснованности этих затрат. Это означает, что полученный заем должен быть направлен  на извлечение дохода.

     Со  своей стороны полагаю, что данная схема в настоящее время является весьма опасным примером юридико-манипулятивных технологий в налоговом планирование.

     1. Деловая цель участвующих во взаимосвязанных сделках компании вызывает большие вопросы. У вспомогательных фирм 1 и 2 нет никаких разумных экономических резонов передавать с отсрочкой платежа высокодоходный вексель физическим лицам и получать необоснованно низкую прибыль от удержания векселей в течение 2-3 дней. Почему бы вспомогательным фирмам не получить весь дисконт, зачем продавать векселя, да ещё и не получая деньги сразу? Финансовая компания тоже работает «за понюшку табака»: физическое лицо передает ей вексель по цене, близкой к номиналу. Увеличение же прибыльности вспомогательных компаний до некого разумного уровня, очевидно, увеличит и налоговую нагрузку, снизив привлекательность схемы.

     2. Для компании-работодателя экономическая целесообразность тоже под вопросом: она выплачивает по своим векселям серьезно завышенный доход, который значительно превышает рыночный уровень процентов по кредиту.  Если же уровень дисконта установить более-менее правдоподобный, близкий к рыночному уровню процента, то опять таки снизится эффективность схемы, поскольку уменьшится сумма, которая остается у сотрудников.

     3. К сожалению, в последнее время в арбитражных судах все больший вес в качестве доказательств приобретают свидетельские показания. Данная схема является схемой «внешней», в которой задействовано большое число лиц: работники, да ещё и с небольшим доходом, для которых экономия НДФЛ со 125 000 рублями имеет ощутимые резоны. Опасность заключается в том, что любой обиженный работник, которого выгнали за пьянку, может сообщить «куда следует» потом, каким образом он получал часть зарплаты (премии). Да и обычный рядовой сотрудник, не подготовленный к встрече с налоговыми и правоохранительными органами, без задних мыслей сообщит, что намерения приобретать векселя у него не было, а сделать это сказала «тетя Вера в бухгалтерии, которая и дала подписать бумажки, а что за бумажки – не могу знать». Примеров таких много.

     4. Из схемы понятно, откуда берутся денежные средства на её финансирование. Если это собственные денежные средства вспомогательных компаний  (или заемные средства, полученные от не аффилированных лиц), то дополнительных проблем не возникает. Если же это деньги, полученные по очередной цепочке от компании-работодателя, то дальше вряд ли кто-то из судей или налоговиков будет сомневаться в наличии схемы, направленной на уклонение от уплаты налогов.

     5. Круговой характер движения денежных средств в схеме достаточно легко может быть выявлен налоговиками или правоохранительными органами при проверке. Как на примере других вексельных схем, данный факт явно будет свидетельствовать не в пользу налогоплательщика. Ситуацию будет усугублять короткий промежуток времени между выпуском векселей и их оплатой, а так же установившаяся периодичность данной операции: раз в месяц, раз в квартал.

     В итоге с высокой долей вероятности  суд укажет, что налогоплательщиком создана противоправная схема и  признает налоговую выгоду работодателя необоснованной, полученной не в связи  с осуществлением реальной экономической  деятельности, направленной на извлечение прибыли и т.д и т.п.

     Тем не менее, некоторая модификация  данной схемы, вероятно, имеет право  на жизнь. Например, если модифицированный её вариант использовать только для  выплаты части дохода (бонусов, скрытых  дивидендов) топ-менеджерам/совладельцам компании. Данные лица, как правило, значительно лучше подготовлены к встрече с проверяющими и вряд ли станут источником утечки информации (хотя и между ними конфликты не исключены).

     Нет никаких препятствий и к тому, чтобы цепочка движения векселей несколько удлинилась, а индоссамент  был бы банковым (явно засвечивать  физических лиц необязательно, а  встречную проверку всех компаний-участниц делать весьма хлопотно и не всегда возможно). Разумный дисконт в купе  с разумной длительностью заемных  отношений (выплачивать бонусы или  скрытые дивиденды можно и  раз в полгода) также будут  шагами к большей безопасности. Но вообще, стоит иметь в виду, что  основная «налогосберегающая» идея данной схемы – обеспечение сопоставимости займов под повышенный процент, с  выводом и присвоение суммы процентов  в интересах третьих лиц (работников, менеджеров/собственников и т.д.). Если грамотно использована сопоставимость процентов по займам, то дальнейший перевод данных сумм можно структурировать  и на оффшорных компаниях, например, на «сэндвичах» типа Кипр-BVI. Но это уже будет другая схема.

     Чего  точно не стоит делать, так это  выплачивать 500 рабочим 50% зарплаты векселями  со сроком обращения 1 месяц и дисконтом 40%. Как говорится, походы бухгалтера и руководителя компании к следователю  будут обеспечены в ежедневном режиме, как на работу.  
 

Нереальность  оформления отношений  по передаче векселей с учетом места  и времени их нахождения.

     Векселя выпускаются в бумажной форме  и физически передаются от одного лица к другому. При этом составляется акт приема-передачи и делается передаточная надпись; в актах индоссаментах  проставляется дата и место передачи векселей. Звучит банально, но ошибок и  обидных для налогоплательщиков «нестыковок» на практике в связи  с этим встречается много. Как  правило, такие нестыковки – весомое  доказательство фиктивности, нереальности хозяйственных операций.

     Примеров  несть числа. В качестве иллюстрации  предлагаю постановление ФАО  Поволжского округа от 28 ноября 2006 года № А72-3989/06.

     В данном деле налоговиками и судом  было установлено, что ОАО «Автодеталь-Сервис» неправомерно предъявило налоговые вычеты в размере 1,8 млн руб. по товарам, приобретенным для перепродажи у постоянного поставщика – Техресурс». Поставщик – классическая «белая» фирма, за которой тянется длинная цепочка из «серых» компаний, часть из которых не представляет отчетность и не платит налоги.

     Налогоплательщик  не смог подтвердить транспортировку  товара от своего поставщика. Была доказана и экономическая нецелесообразность наличия неоправданно длинной цепочки  посредников. Плюс ко всему после  начала проверки поставщик «переехал». Но одним из решающих аргументов стали  использовавшиеся в расчетах векселя, которые передавались по многоступенчатой цепочку в один день, несмотря на местонахождение организаций-поставщиков  в разных регионах :ООО «Техресурс» г. Ульяновск – ООО «ИнвестТехноКомпани», г. Москва – ООО «Торговый дом «Русские машины», г. Нижний Новгород.

     Учредитель  ООО «Техресурс» предъявляет к оплате векселя в Ульяновском ОСБ, которые прошли многоступенчатую цепочку приема-передачи ООО «Техресурс», г. Ульяновск – ООО «ИнвестТехноКомпани», г. Москва – физическое лицо-учредитель ООО «Техресурс», г. Ульяновск. Теоретически, если организации в цепочке были бы добросовестными налогоплательщиками, в суде можно было бы доказать реальность цепочки приема-передачи векселей (представители компаний могли приехать к векселедателю, акты могли быть подписаны и переданы сначала путем обмена факсовыми копиями и т.д.; гражданское и налоговое законодательство не запрещает подобных действий, но при рассмотрении дела судьи, услышав подобные доводы, обычно саркастически улыбаются, потому как все всё понимают).

     Похожий случай стал предметом рассмотрения в постановлении ФАС Северо-Западного  округа от 6 апреля 2007 года № А05-183/2006-13. Налогоплательщик производил оплату по договорам субподряда векселями, которые  в течение одного-двух дней передавались из Архангельска в Санкт-Петербург, далее из Санкт-Петербурга в Москву и из Москвы в Архангельск, где  и предъявлялись к оплате. Такая  схема оплаты признана не реальной с учетом времени и места осуществления  расчетов.

     Встречаются и другие курьезы. Нередко приходится сталкиваться с ситуацией, когда  срок платежа по векселю уже наступил, последним векселедержателем он предъявлен к оплате, но при этом в «параллельной» системе координат  «остается в обращении»: некие  компании продолжают «рисовать» акты приема-передачи этого векселя друг дружке в счет оплаты товаров. Разумеется, если продолжает «жизнь после смерти»  вексель Сбербанка или ВТБ, то проверить, когда он реально был  погашен, для налоговиков не составит труда. Последствия выявления подобных хронологических и географических коллизий указаны выше.

     «Вспомогательные  компании» - участники  вексельных схем проводят разовые операции или их деятельность не имеет деловой  цели.

     Одно  из ключевых звеньев вексельных схем – «вспомогательные компании». Как  правило, в деятельности такой компании отсутствует деловая цель, она  работает  с нулевой рентабельностью  или является убыточной. Операции компании лишены видимой бизнес-логики, она не имеет собственных средств для ведения предпринимательской деятельности, её руководители не принимают самостоятельных решений. В качестве «Вспомогательных компаний» иногда выступают однодневки и «серые» фирмы. Как и в любой другой схеме, взаимозависимость «вспомогательной компании» с основной, а также разовый характер сделок с участием вспомогательной компании («фирма на одну сделку») создают дополнительные налоговые риски.