Договор коммерческой концессии

     В. Евдокимова приводит вариант условий  о предмете на примере первого  договора коммерческой концессии, зарегистрированного в Роспатенте в июне 1996 года. По нему компания «Колгейт-Палмолив» США (правообладатель) наряду со своим фирменным наименованием передала АО «Колгейт-Палмолив» РФ (пользователю) право на использование 35 изобретений, 7 промышленных образцов в области производства предметов и средств гигиены, около 60 товарных знаков, техническое, технологическое, коммерческое ноу-хау.[12]

     Вознаграждение  по договору коммерческой концессии, как уже указывалось выше, должно быть согласовано в обязательном порядке в силу требований п.5 ст.1235 ГК РФ. При этом оно может выплачиваться правообладателю пользователем в различных формах: в виде фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором (ст. 1030 ГК РФ).

     Условия о сроке использования комплекса исключительных прав предполагает связь со сроками исключительных прав самого правообладателя.

     Условия о территории использования комплекса исключительных прав зависят от распределения территориальных интересов сторон, в том числе с учетом требований антимонопольного законодательства.[2]. Это возможно, в частности, путем: включения в договор условий об обязательстве правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории; обязательства пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав; отказа пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя; обязательства пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, их внешнее и внутреннее оформление (ст. 1033 ГК РФ).

     Статья 1031 ГК РФ устанавливает основные обязанности правообладателя. К таковым относятся обязанности:

     - по передаче пользователю технической и коммерческой документации, предоставлению иной информации, необходимой пользователю;

     - по содействию в подготовке (путем  инструктажа) пользователя и его  работников по вопросам осуществления  передаваемых прав, а так же  по оказанию пользователю постоянного  технического и консультативного  содействия, в том числе в обучении и повышении квалификации его работников;

     - по обеспечению государственной регистрации договора коммерческой концессии;

     - по контролю за качеством товаров  (работ, услуг), производимых (выполняемых,  оказываемых) пользователем на  основании договора коммерческой концессии.

     Среди основных обязанностей пользователя следует указать на такие положения, как: использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя [14, 15] только указанным в договоре образом, при этом информировать покупателей (заказчиков) об этом использовании в силу договора коммерческой концессии; обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных у правообладателя; соблюдать инструкции и указания правообладателя при осуществлении предоставленных ему по договору прав; оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя; не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию [16].

     Естественно, что круг описанных выше условий, прав и обязанностей сторон во многом предопределяется тем, какие именно исключительные права входят в предмет конкретного договора, так как условия и правомочия во многом зависят от видов объектов права интеллектуальной собственности и средств индивидуализации по договору.

     Таким образом, содержание договора коммерческой концессии включает в себя условия о его предмете, размере, форме и порядке выплаты вознаграждения правообладателю. Именно эти условия являются существенными. Помимо существенных стороны могут согласовывать условия о сроках и территории использования исключительных прав. Данные условия предопределяют основные права и обязанности сторон, в том числе правовые ограничения по отношению к друг другу, по отношению к третьим лицам. Большинство ограничений возможных интересов сторон вытекают из требований антимонопольного законодательства.

     § 2. Исполнение договора коммерческой концессии

     Права и обязанности сторон, возникшие  из договора коммерческой концессии, подлежат осуществлению и исполнению в  соответствии с правилами об исполнении обязательств (гл.22-26 ГК РФ).

     Передача исключительных прав порождает ответственность перед третьими лицами не только пользователя, но и самого правообладателя. При этом по требованиям, предъявляемым к пользователю, правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии или даже солидарную ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя (ст.1034 ГК РФ).

     С целью обеспечения стабильности экономических отношений в процессе исполнения договора закон предусматривает:

     - наделение пользователя преимущественным  правом заключения договора на новый срок;

     - сохранение договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон;

     - сохранение договора коммерческой концессии в силе в случае «выбытия» отдельных исключительных прав из переданного имущественного комплекса исключительных прав.

     ГК  РФ наделяет пользователя правом заключить договор коммерческой концессии на новый срок, причем на тех же или же на лучших условиях. В случае, если правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки (ст.1035 ГК РФ).

     Если в процессе исполнения договора коммерческой концессии  произошел переход к другому  лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, то это не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. В таком случае новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву. Аналогичное правило действует при наследовании исключительных прав гражданами, с условием регистрации наследников в качестве индивидуального предпринимателя. Однако при ликвидации организации-правообладателя или пользователя, например в случае банкротства, договор прекращается (п.4 ст. 1037 ГК РФ)

     Только  полное прекращение всех исключительных прав, входящих в передаваемый имущественный  комплекс, влечет прекращение и самого договора коммерческой концессии. Если же прекращаются не все, а только часть исключительных прав, тогда договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением тех положений договора, которые относятся к прекратившемуся праву. При этом пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

     Пользователю может быть предоставлено как право, так на него может быть возложена и обязанность разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо прямо определенных в договоре коммерческой концессии.

     При этом пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный  правообладателю действиями вторичных  пользователей, если иное не предусмотрено  договором коммерческой концессии.

     По  общему правилу к договору коммерческой субконцессии применяются все предусмотренные  правила о договоре коммерческой концессии. Договор субконцессии по отношению к договору коммерческой концессии выступает как дополнительный (зависимый) от основного. Поэтому он не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, и недействительность договора коммерческой концессии влечет недействительность договора субконцессии (ст.1029 ГК РФ).

     Договор коммерческой концессии может быть изменен в соответствии с общими правилами об изменения договора (гл. 29 ГК РФ). Такое изменение договора так же подлежит государственной регистрации.

     В случае если срок действия договора не был согласован сторонами, то есть был  заключен на неопределенный срок, каждая из сторон вправе во всякое время отказаться от договора коммерческой концессии, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

     Расторжение договора подлежит государственной регистрации в установленном порядке.

     Существует  мнение, что коммерческая концессия - это разновидность лицензионных договоров. [9] Данная точка зрения основана на том, что основное обязательство по договору коммерческой концессии - предоставление правообладателем пользователю исключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности. При этом обычно ссылались на ст. 138 ГК, действовавшую до 1 января 2008 года, которая не содержала определения лицензионного договора в качестве самостоятельного объекта гражданских прав, в том числе исключительных. [22]

     Действительно, у этих двух договоров, как следует  из сопоставления смысла ст. 1027 ГК РФ и ст. 1235 ГК РФ, есть много общего. Ведь речь идет о предоставлении права  на использование охраняемых объектов промышленной собственности в том или ином объеме. Лицензиат, как и пользователь по договору о коммерческой концессии, выплачивает лицензиару обусловленные договором платежи за предоставленное право. Прибыль лицензиара также может зависеть от успеха деятельности лицензиата. Стороны лицензионного договора могут состоять в тесных рабочих отношениях, но это не является обязательным условием, как это должно быть предусмотрено договором о коммерческой концессии.

     Вместе  с тем, в отличие от лицензиата успех пользователя договора коммерческой концессии зависит и от умения правообладателя создать прибыльную систему, обучить пользователя правилам надлежащей работы системы, совершенствовать и развивать систему, постоянно контролировать пользователя и содействовать ему в течение срока действия договора коммерческой концессии, причем от этих обязанностей правообладатель не вправе отступить (см. ст. 1032 и 422 ГК).

     Если  предмет лицензионного договора - исключительное право на охраняемые объекты промышленной собственности и прекращение этих прав (окончание срока действия патента, досрочное прекращение действия патента из-за неуплаты пошлины, аннулирования, утрата конфиденциальности информации, составляющей ноу-хау) ведет к прекращению лицензионного договора, то прекращение исключительного права, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии, не ведет к прекращению этого договора (п. 1 ст. 1040 ГК). В этом случае прекращают свое действие лишь положения, относящиеся к прекратившемуся праву, то есть «лицензионная часть» договора коммерческой концессии.

     В этой связи следует согласиться  с мнением тех юристов, которые  полагают, что суждение о том, что  договор коммерческой концессии  можно рассматривать как разновидность  лицензионных договоров, неверно. Например, В. Евдокимова справедливо полагает, что более корректно рассматривать не договор коммерческой концессии как разновидность традиционного лицензионного договора, а лицензионный договор как составную часть более сложного и комплексного договора коммерческой концессии. [12]

     В учебной юридической литературе встречаются и иные сравнения  договора коммерческой концессии с  иными договорами, имеющими отдельные  сходства и различия: уступки прав (ст.382 ГК РФ), аренды (ст.607 ГК РФ), доверительного управления имуществом (ст.1012 ГК РФ). [11]