Договор коммерческой концессии

     Согласно  норме ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).[1]

     Анализ  указанного нормативного определения  позволяет выделить основные юридические  признаки данного договора. Это договор:

     - консенсуальный;

     - возмездный;

     - двустороннее обязывающий;

     - связанный с предпринимательской деятельностью;

     - связанный с интеллектуальной  собственностью;

     - строгой юридической формы.

     В литературе чаще всего останавливаются  главным образом на первых трех признаках, как наиболее типичных черт для данного  договора. Однако и иные юридические признаки, указанные выше, не остаются без внимания.

     Договор коммерческой концессии является консенсуальным, поскольку права и обязанности  сторон возникают в силу достижения соглашения между сторонами по всем существенным условиям договора в надлежащей форме, установленной для такого договора (п.1 ст.432 ГК РФ).

     Анализируемый договор считается возмездным, так  как предусматривает предоставление вознаграждения правообладателю в  обмен на право использования  комплекса его исключительных прав, то есть присутствует встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п.1 ст.423 ГК РФ).

     Наличие встречного предоставления по договору означает, что возникающее на его  основании договорное обязательство  содержит встречные (взаимные) права  и обязанности (требования). Следовательно, каждая из сторон по договору имеет права и одновременно несет обязанности в пользу другой стороны (п.2 ст.308 ГК РФ). Поэтому правообладатель – кредитор пользователя в части требований об уплате вознаграждения и соблюдения условий пользования, а пользователь – кредитор правообладателя в части действительности, объема и характера предоставляемых исключительных прав.[8]. Обратным проявлением перечисленных требований выступают соответствующие взаимные обязанности сторон.

     Ввиду прямого указания закона договор коммерческой концессии относится к договорам, связанным с предпринимательской деятельностью, то есть самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли особыми (зарегистрированными как предприниматели) субъектами-пользователями комплекса исключительных прав (п.1 ст.2 ГК РФ).

     Данный  договор является договором с  особым предметом (объектом) в виде комплекса принадлежащих правообладателю  исключительных прав, включающих право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). [10]

     Такой предмет (объект) договора коммерческой концессии, как относящийся к особого рода объектам гражданских прав (ст.128 ГК РФ), предопределяет специфику правового регулирования договорных обязательств, связанных с результатами интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственностью). Стоит обратить внимание на то, что понятие «комплекс исключительных прав» предполагает выявление его состава. Часть таких прав возникает только в силу их признания и государственной регистрации, а другая часть – в силу факта создания и использования без всяких дополнительных формальностей. Подобная неоднородность исключительных прав предполагает и соответствующую дифференциацию правового регулирования порядка возникновения, передачи и прекращения таких прав.

     Касательно  юридической формы данного договора можно указать, что закон требует соблюдения обязательной письменной формы соглашения и обязательной его государственной регистрации. Требование о регистрации должно быть исполнено в любом случае причем под страхом недействительности соглашения в случае не выполнения этих требований (ст.1028 ГК РФ).

     Таким образом, в российском законодательстве договор коммерческой концессии  является относительно новым видом  соглашений. Он связан с договорной передачей правомочий на использование  комплекса исключительных прав на средства индивидуализации и иные объекты интеллектуальной собственности для осуществления предпринимательской деятельности. По своим юридическим признакам это договор можно охарактеризовать как консенсуальный, возмездный, двустороннее обязывающий, связанный с предпринимательской деятельностью, связанный с интеллектуальной собственностью и строгой юридической формы.

    § 2. Сущность договора коммерческой концессии

     Коммерческая  концессия регулируется главой 54 Гражданского Кодекса РФ. В международной практике, а теперь уже все чаще и в России используется термин «франчайзинг». Поэтому «коммерческую концессию» и «франчайзинг» можно считать синонимами.

     К элементам договора коммерческой концессии относятся его стороны, предмет, цена, срок, форма и содержание.

     Выделим стороны договора коммерческой концессии:

     Правообладатель – это лицо, которому принадлежат те исключительные права, использование которых он разрешает пользователю.

     Пользователь – лицо, получающее возможность использовать исключительные права.

     Сторонами договора коммерческой концессии (правообладатель и пользователь) могут быть коммерческие организации или индивидуальные предприниматели. Обе стороны заключают данный Договор именно в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности.

     Цель  коммерческой концессии – содействовать продвижению на рынке товаров (работ, услуг), производимых (продаваемых) правообладателем. Таким образом, договор коммерческой концессии интересен не сам по себе, а в связи с тем, что он призван обслуживать процесс производства ,торговли или оказания услуг. Он как бы дополняет профилирующие  договоры купли-продажи, подряда, комиссии и т.д.

     Заключение  договора дает возможность правообладателю расширить свое влияние на рынке (вытеснить конкурирующую продукцию) без необходимости открывать филиалы или организовывать дочерние общества, нанимать дополнительных работников, изучать незнакомый рынок и др. не только без дополнительных финансовых вложений, но даже и получая при этом прибыль от платежей пользователя (франчайзи) [20]. При этом правообладатель сохраняет достаточно сильный контроль над пользователями, поскольку пользователь зависит от исключительных прав правообладателя и принимает на себя обязательства придерживаться в своей деятельности стандартов и качества не ниже правообладателя.

     Пользователю договор позволяет вести предпринимательскую деятельность под именем и по технологии известной на рынке компании, что не требует значительных интеллектуальных затрат на организацию нового дела, снижает предпринимательский риск, ускоряет окупаемость капиталовложений. Пользователь находится под покровительством правообладателя, одновременно сохраняя формальную независимость от него. Использование известного имени дает возможность пользователю экономить и на затратах по рекламе своей продукции. Наконец, дополнительные возможности дает право на предоставление субконцессий (если оно предусмотрено Договором), т. е. право пользователя передавать третьим лицам (вторичным пользователям) комплекс прав, полученный от правообладателя. В этом случае пользователь приобретает все выгоды правообладателя.

     Договор используется обычно в торговле, сфере  обслуживания, для создания сети по сбыту продукции правообладателя, для освоения новой территории. Иногда первичный правообладатель привлекает пользователей преимущественно  правом на предоставление субконцессий.

     § 3. Требования, предъявляемые к договору коммерческой концессии

     Согласно ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Причем несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность, и он считается ничтожным.

     Аналогичные правила установлены для оформления договора коммерческой концессии и  в части его обязательной регистрации. Такой договор подлежит государственной  регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатенте) и при несоблюдении этого требования он опять таки считается ничтожным.

     Стоит отметить, что регистрация собственно договора коммерческой концессии сопровождается и регистрацией передачи тех исключительных прав, которые в ходят в его предмет как имущественных комплекс прав, в соответствующих реестрах. [3-7].

     Следует отметить, что обязательная государственная  регистрация, как одно из обязательных требований к форме договора под  угрозой его недействительности, не была предусмотрена до 1 января 2008 года. По этой причине юристы указывали на возникновение прав и обязанностей сторон (по отношению друг к другу) уже с момента придания договору только письменной формы. С момента же государственной регистрации определялась юридически оформленная возможность использования передаваемых прав по отношению к другим (третьим) лицам.

     Стоит пояснить еще один важный момент, а именно, что до 1 января 2008 года закон требовал не просто регистрации, а даже двойной государственной регистрации. [21] Дело в том, что согласно ст.1027 ГК РФ, действовавшей в редакции до 1 января 2008 года, в качестве предмета данного договора фигурировало еще и фирменное наименование правообладателя. [17] Но передача прав на этот объект исключительных прав, в отличие от других объектов, регистрировалась специальным органом учета юридических лиц – Федеральной налоговой службой. Поэтому регистрация передачи права на использование фирменного наименования происходила в одном государственном органе, а исключительных прав на использование остальных объектов в комплексе передаваемых исключительных прав – в другом органе (Роспатенте).

     Исключение  фирменного наименования из предмета договора коммерческой концессии, произошедшее с 1 января 2008 год, следует полагать не просто упрощением, а даже устранением противоречия, которое до этого содержал ГК РФ. Напомним, что в соответствии с п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Исключительное право на фирменное наименование возникает с момента включения юридического лица в реестр юридических лиц. С этого же момента возникает исключительное право на его использование. При этом любое иное лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

     Таким образом, правовая конструкция фирменного наименования по законодательству России оказалась нетождественной конструкции  фирмы (фирменного наименования) по законодательству других государств. В нашей стране это наименование играло и играет роль личного имущественного права коммерческой организации, неотчуждаемого от личности его носителя – юридического лица. Поэтому первоначальное механическое копирование конструкции договора коммерческой концессии в части включения в комплекс передаваемых исключительных прав и этого права изначально противоречило его сути, о чем писалось в юридической литературе.

     Таким образом, гражданское законодательство устанавливает достаточно строгие  требования к форме договора коммерческой концессии, предполагая для него обязательные письменную форму и государственную регистрацию. Особого (специального) порядка заключения договора законом не предусмотрено, поэтому действуют общие нормы о заключении договоров письменной формы и государственной регистрации. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Глава 3. Содержание  договора коммерческой концессии и его исполнение.

     § 1. Содержание договора коммерческой концессии

     Как было указано выше, правообладателю  и пользователю в обязательном порядке  надлежит согласовать существенные условия договора: о предмете договора и о цене (размере вознаграждения). [13]

     Согласно п.2 ст.1027 ГК РФ предметом договора коммерческой концессии является право на использование  комплекса исключительных прав, деловой  репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).