Относимость и допустимость доказательств в Гражданском процессе

Таким образом, право доказывания  есть возможность представления  доказательств, участия в их исследовании, предварительной оценке, гарантированная  совокупностью процессуальных норм и реализуемая самими заинтересованными лицами лично в соответствии со своими процессуальными интересами и выбором меры поведения. Право реализуется по воле самих управомоченных лиц.

Обязанность доказывания в отличие  от права есть необходимость совершения комплекса действий по доказыванию, определяемая не выбором или усмотрением субъекта доказывания, а угрозой наступления неблагоприятных последствий в случае их невыполнения. 

Глава II. Относимость и допустимость доказательств в гражданском процессе: история и современность

2.1. Развитие  теоретических представлений о  допустимости доказательств в  российской науке гражданского  процесса

Доказательства - очень  специфическое правовое явление: общие  положения о доказательствах  содержатся в нормах гражданского процессуального права, а вопросы доказывания по отдельным категориям гражданских дел в большинстве своем - в соответствующих отраслях материального права. Такая законодательная разбросанность известна и другим институтам гражданского процессуального права, например, институту подведомственности.

Зарубежная законодательная практика свидетельствует о том же. В  Федеральных правилах о доказательствах  США отсутствуют некоторые положения  о доказательствах, например, регламентация  привилегий (освобождение свидетелей от обязанности давать показания в суде) содержится в других актах³⁰. В то же время на деятельность по доказыванию независимо от того, в какой отрасли материального права содержится конкретизация предмета, обязанности доказывания, средств доказывания и прочее, распространяется гражданская процессуальная форма, принципы этой процессуальной отрасли, поскольку доказывание осуществляется в рамках гражданского процесса.

В общей форме правило допустимости доказательств сформулировано в  ст. 60 ГПК РФ и означает, что обстоятельства дела, которые по закону должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими средствами доказывания. Вопрос о допустимости использования тех или иных конкретных средств доказывания для подтверждения некоторых фактов решается нормами материального права.

В отличие от обычной познавательной деятельности в процессуальном доказывании  существенное значение имеет соблюдение порядка получения информации: искомые  факты могут подтверждаться лишь доказательствами, полученными из предусмотренных законом источников в порядке, установленном законом.

Соответствие доказательств установленным  законом требованиям относительно источников и порядка получения  называют допустимостью³¹.

Допустимость доказательств характеризует форму доказательств и означает, что обстоятельства дела, которые по закону должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами³².

К допустимости доказательств выдвигается ряд требований:

1) доказательство должно быть  относящимся к делу;

2) допустимое доказательство должно  быть получено и исследовано  только в соответствии с действующим  законодательством. Не может быть  допустимо доказательство, полученное с применением насилия, угроз, обмана, иных незаконных действий, с использованием заблуждения лица, вследствие не разъяснения, неполного или неправильного разъяснения данному лицу его прав, при нарушении порядка производства процессуального действия. Недопустимо и то доказательство, которое получено от неизвестного источника. Если при получении доказательства, его исследовании было нарушено законодательство, доказательство не приобретает свойства допустимости, следовательно, не может быть положено в основу судебного решения;

3) допустимое доказательство должно  быть получено с помощью определенных  в законе средств доказывания.  Нарушение этих требований приводит  к недопустимости доказательств.

Допустимость доказательств может  носить общий и специальный характер. Общий характер допустимости означает, что по всем делам независимо от их категории должно соблюдаться требование о получении информации из определенных законом средств доказывания с соблюдением порядка собирания, представления и исследования доказательств (иными словами, соблюдение процессуальной формы доказывания).

Специальный характер допустимости –  это правила, предписывающие использование  определенных доказательств для  установления обстоятельств дела (позитивная допустимость), или запрещающие использование определенных доказательств (негативная допустимость). Позитивная допустимость может быть продемонстрирована на тех случаях, когда закон предписывает проведение судебно-психиатрической экспертизы по делам о признании гражданина недееспособным, заслушивание заключения органа опеки и попечительства по делам, связанным с воспитанием детей. Негативный характер допустимости имеет норма относительно последствий несоблюдения простой письменной формы сделки. Если сделка заключена с нарушением простой письменной формы, то согласно ст. 162 ГК РФ в случае спора стороны лишаются права ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания. При этом закон разрешает использование иных доказательств³³.

На свидетельские показания  допустимо ссылаться, если дело касается признания сделки недействительной (ст. ст. 166-179 ГК РФ). Статья 812 ГК РФ не допускает использования свидетельских показаний при оспаривании безденежности договора займа, если последний согласно ст. 808 ГК РФ должен был быть совершен в письменной форме. Исключением, когда допускаются свидетельские показания при оспаривании безнадежности договора займа, является заключение договора под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с займодавцем или стечение тяжелых обстоятельств.

Требование использовать в процессе доказывания только установленные  процессуальным законодательством  средства доказывания в гражданской  процессуальной науке стало именоваться  общим правилом допустимости доказательств³⁴.

Наряду с общим правилом в процессуальной теории были сформулированы так называемые частные правила допустимости доказательств. Суть частных правил состоит в том, что закон не допускает возможности использования определенных средств доказывания из числа предусмотренных гражданским процессуальным законодательством, для установления отдельных фактических обстоятельств.

Творчески развивая эту идею, к  интересной проблеме привлек внимание М.К. Треушников. Ученый полагает, что  следует различать два вида норм о допустимости доказательств. Во-первых, нормы с «негативным» характером содержания правил доказывания, которые связаны с формами сделок и исключают из числа средств доказывания свидетельские показания, письменные доказательства, не соответствующие предписаниям закона о форме сделки. Во-вторых, нормы с позитивным содержанием, не связанные с установленными формами сделок, а вытекающие из прямого пред писания закона о необходимости подтверждения фактов определенным средством доказывания, которое нельзя заменить другим, но для подтверждения факта или его опровержения можно использовать дополнительно и другие доказательства. Нормы о допустимости доказательств, предписывающие суду использование определенного средства доказывания, содержатся в гражданском процессуальном, гражданском, семейном, жилищном, трудовом законодательствах³⁵.

Допустимость доказательств, в  первую очередь, связана с ограничением использования свидетельских показаний  при нарушении требования о письменной форме сделки. Норма о последствиях несоблюдения простой письменной формы сделки в виде запрещения ссылаться на свидетельские показания в подтверждение сделки содержалась и в ранее действующем гражданском законодательстве (ст. 46 ГК РСФСР) и в современном ГК РФ (ст. 162).

Статья 161 ГК РФ определяет признаки сделок, требующих письменной формы совершения. По общему правилу сделки, совершаемые юридическими лицами между собой и с гражданами, должны иметь письменную форму. Сделки между гражданами совершаются в письменной форме, если сумма сделки превышает не менее чем в 10 раз установленный законом минимальный размер оплаты труда.

Однако для отдельных сделок ГК РФ однозначно предусматривает необходимость  письменной формы независимо от суммы: доверенность (ст. 185), соглашение о неустойке (ст. 331), поручительство (ст. 362), задаток (ст. 380), некоторые случаи дарения (ст. 574), аренда на срок более одного года (ст. 609) и др.

Письменная форма сделки означает составление единого документа, выражающего ее содержание. Такой  документ должен быть подписан каждым лицом, совершающим сделку, или лицом, имеющим полномочие на подписание соглашения. В соответствии с ГК РФ двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться и другими способами - путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято лицом, получившим оферту, путем совершения в срок, указанный для ее акцепта, действий по выполнению условий договора, зафиксированных в оферте (ст. 160, 434, 438 ГК РФ).

В ряде случаев сделка считается  совершенной в письменной форме, если одной из сторон выдается документ, подтверждающий совершение сделки и выражающий (содержащий) ее условия. В частности, согласно п. 2 ст. 940 ГК РФ договор страхования может быть заключен путем вручения страховщиком страхователю страхового полиса (свидетельства, сертификата), подписанного страховщиком. К числу таких документов относятся также вексель, сберегательная книжка, акция, закладная, складское свидетельство, банковский сертификат, коносамент, транспортная накладная и др. От такого рода документов следует отличать документы, выдаваемые только в подтверждение заключения сделки и не выражающие ее содержания³⁶.

Множественность способов заключения и конкретных форм письменных договоров определяется, во-первых, разнообразием правоотношений, их характером, во-вторых, той значимостью, которую  придает государство тем или  иным правовым отношениям с позиции  обеспечения гарантий защиты прав граждан и юридических лиц. Этим обусловливаются и правовые последствия несоблюдения простой письменной формы сделок.

В отдельных случаях несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность (ч. 2 ст. 162 ГК РФ). Такое последствие прямо предусматривается в законе применительно к конкретному виду договоров либо может устанавливаться соглашением сторон. Случаи, когда в силу прямого указания закона несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность, довольно многочисленны. Так, согласно ГК РФ требуют соблюдения письменной формы под страхом недействительности почти все сделки, устанавливающие способы обеспечения исполнения обязательств: неустойка (ст. 331), залог (ст. 339), поручительство (ст. 362), задаток (ст. 380). Кроме того, ГК РФ устанавливает такие последствия и для иных сделок: купли-продажи недвижимости (ст. 550) и предприятия (ст. 560), аренды зданий и сооружений (ст. 651) и не которых других, Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность (ч. 3 ст. 162 ГК РФ).

Процессуальным последствием несоблюдения простой письменной формы сделки в обоих названных случаях  является запрещение при возникновении  спора ссылаться в подтверждение  сделки и ее условий на свидетельские показания. Подчеркнем, именно в обоих случаях, поскольку с точки зрения процессуальных последствий в виде запрещения ссылаться на свидетельские показания закон не проводит различия между сделками, которые при несоблюдении простой письменной формы считаются действительными или недействительными (ст. 162 ГК РФ).

Свидетельские показания  исключаются из числа средств  доказывания в случае необходимости  подтверждения сделки (ее условий) тогда, когда в соответствии с законом  или соглашением сторон требуется нотариальное удостоверение или государственная регистрация сделки под угрозой ее недействительности. Нотариальное удостоверение или государственная регистрация являются условием действительности сделок (ст. 163-165 ГК РФ). Но в данном случае определяющими являются не материально-правовые последствия не соблюдения квалифицированной письменной формы в виде недействительности сделки, а то, что все эти сделки должны совершаться в письменной форме³⁷.

Случаев обязательного нотариального  удостоверения относительно немного. Например, ГК РФ предусматривает необходимость нотариального удостоверения: доверенностей, выдаваемых на совершение сделок, требующих нотариальной формы (п. 2 ст. 185), или в порядке передоверия (ст. 187), договора об ипотеке (ст. 339), завещания (ст. 1124) и т. д. Нотариальная форма удостоверения может устанавливаться также соглашением сторон, даже если по закону этого не требуется. Государственная регистрация сделок предусмотрена ГК РФ, в частности, при ипотеке (п. 4 ст. 339), продаже жилых помещений (п. 2 ст. 558), продаже предприятия (п. З ст. 560) и др.

В отдельных случаях ГК РФ разрешает  использование свидетельских показаний  в подтверждение сделки, для которой  законом предусмотрена письменная форма совершения.

Так, в соответствии со ст. 493 ГК РФ отсутствие у покупателя кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора розничной купли-продажи или его условий. Свидетельскими показаниями допустимо доказывать передачу вещи на хранение при чрезвычайных обстоятельствах (пожаре, стихийном бедствии, внезапной болезни, угрозе нападения и т. п.) (ч. 1 ст. 887 ГК РФ).

Несоблюдение простой письменной формы договора хранения не лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания в случае спора о тождестве вещи, принятой на хранение, и вещи, возвращенной хранителем (ч. З ст. 887 ГК РФ). Допускается оспаривание по безденежности договора займа с использованием свидетельских показаний, когда договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с займодавцем или стечения тяжелых обстоятельств (ч. 2 ст. 812 ГК РФ).