Шпаргалка по дисциплине "Гражданское право"

3) неограниченная солидарная имущественная ответственность участников по его обязательствам (полная ответственность). (+ ст. 322, 325). Полное товарищество отвечает по своим обязательствам прежде всего своим имуществом (ответственность является субсидиарной).

Вопросы ответственности – ст. 75. Эти правила являются императивными. Все соглашения, изменяющие их – ничтожны. База имущественной ответственности – складочный капитал. ГК не устанавливает минимального размера (из-за полной ответственности учредителей). Порядок его формирования – п. 2 ст. 73. особенности ответственности предопределяют  другие ограничения – п. 2 ст. 69 и п. 3 ст. 82.

Порядок распределения прибыли и убытков – ст. 74. Кодекс исходит из презумпции распределения прибыли и убытков пропорционально долям участников в складочном капитале. Правило диспозитивно. Кодекс запрещает устранение кого-либо из участников от участия в прибыли или убытках. Это правило императивно.

Установленный кодексом порядок распределения прибылей и убытков не полностью отражает характер полного товарищества как коммерческой организации. Имущественное положение определяется прежде всего непосредственным участием в деятельности товарищества и особым характером отношений в нем. Но распределение прибылей и убытков по долям более соответствует природе хоз общества как организации, предполагающей имущественное участие. Критерий доли подлежит учету в товариществе, но не должен быть приоритетным. Поэтому целесообразно изменить ГК и закрепить положение о том, что прибыль распределяется между участниками в соответствии с их участием в д-ти товарищества и размером доли в складочном капитале. Убытки распределяются также пропорционального между участниками.

ГК устанавливает запрет на распределение прибыли между участниками товарищества, если стоимость чистых активов в результате понесенных товариществом убытков станет меньше размера складочного капитала товарищества (чистые активы – фактическая стоимость всего имущества товарищества минус количество долгов). Данный запрет действует до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

Критика: отв-ть по обязательствам полного товарищества не ограничивается чистыми активами и складочным капиталом. Поэтому возможность их уменьшения не затрагивает интересов кредиторов, поскольку ответственность распространяется также на имущество, принадлежащее участникам. В конечном итоге кредитоспособность полного товарищества определяется солидарной ответственностью участников полного товарищества, а не размером чистых активов и складочного капитала. Но ответственность участников носит дополнительный характер и наступает при недостаточности имущества самого товарищества. Поэтому, хотя интересы кредиторов и гарантированы личным имуществом его участников, эти интересы максимально защищены, когда само товарищество обладает достаточным имуществом. Поэтому п. 2 ст. 74 ГК, направленный на поддержание должного уровня складочного капитала, в наибольшей степени соответствует интересам кредиторов. Нормы подобного рода обычны для зак-ва о хоз обществах, а их включение в ГК применительно к товариществам является новым.

Управление и ведение дел.

Ст. 71, 72.

Управление предполагает принцип единогласия. Здесь нет большинства голосов. Но предусмотрено, что учредительный договор может предусматривать случаи, когда решение принимается большинством.

Каждый имеет один голос (диспозитивно).

Управление – это принятие решений (как общее собрание). Ведение дел – то, что делают органы юр лица.

По ст. 72 – несколько вариантов решения проблемы.

Полномочия на ведение дел относятся к существенным условиям учредительного договора. Поэтому прекращение таких полномочий допускается в судебном порядке по требованию одного или нескольких других участников при наличии серьезных оснований. Перечня в ГК нет, но есть указание на грубое нарушение уполномоченным лицом своих обязанностей, а также его неспособность к разумному ведению дел. На основании решении суда в учредительный договор вносятся необходимые изменения.

П. 2 ст. 73 – правила по формированию складочного капитала.

П. 1 ст. 76 – основания, которые прекращают, отражают лично-доверительный характер отношений. Товарищество прекращается не автоматически, а посредством ликвидации в установленном порядке. Изменение состава участников не прекращает деятельность только если это предусмотрено учредительным договором либо иным соглашением участников. Но в учредительный договор при изменении состава вносятся изменения.

П. 2 ст. 76 – изменение, + ст. 77-79

 

Ликвидация происходит по основаниям, общим для всех юр лиц – ст. 61. + они ликвидируются, если остается единственный участник – тогда есть право преобразования в хоз общество.

Особые основания для ликвидации – п. 1 ст. 76.

 

Товар-во на вере – самостоятельно!!!!

Обратить внимание. Для образования товарищества на вере требуется хотя бы два полных товарища и один член-вкладчик. А для его сохранения достаточно одного полного товарища и одного вкладчика.

 

Хоз общества.

Система правовой регламентации.

Кодекс устанавливает только основы правового положения, откуда – необходимость специального законодательства. – п. 3 ст. 7

Кодекс ограничивает круг нормативных актов, устанавливающих статус общества, а также права и обязанности участников, особенности правового положения кредитных организация в форме ООО, права и обязанности их участников – специальными законами.

В силу прямого указания ГК принят спец ФЗ от 08.02.1998 Об ООО. В этой связи –п проблема соотношения ГК и ФЗ. (п. ст. 1 ФЗ, где прямо установлена зависимость его положений от общих гражданско-правовых норм, предусмотренных в ГК, и подчиненность закона ГК). Там же отмечается и взаимосвязь норм ГК и ФЗ и определяются пределы конкретизации норма ГК в нормах ФЗ. П,1. Ст. 1 ФЗ – он определяет в соотв. с ГК правовое положение ООО, права и обязанности их участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества.

Новизна правового статуса общества определяется тем, что и кодекс, и ФЗ, в отличие от российского закона о предприятиях и предпр.д-ти (ст. 11) рассматривают данную форму коммерческой организации в качестве объединения капиталов, а не лиц. Другими словами, они относят ее к хоз обществам, а не к товариществам с ограниченной ответственностью, как ранее.

Кодекс и ФЗ не отождествляют их с АОЗТ.

Легальное определение – п. 1 ст. 87 ГК и п. 1 ст. 2 ФЗ.

Особенности:

1) разделение уставного капитала на доли (равные и неравные). Именно с приобретением доли в уставном капитале связано получение приобретателем совокупности прав и обязанностей участника. В отличие от АО, номинальная стоимость доли в ООО не может быть выражена в ценных бумагах. Кроме того, в АО существует обязательное равенство доли, приходящейся на каждую отдельную акцию.

2) отсутствие ответственности  учредителей по обязательствам  общества (риск убытков).

Участники общества могут быть привлечены к ответственности только в особых случаях – п. 3 ст. 56 ГК и п.3 ст.3 ФЗ + п. 2 ст. 105 ГК. Но до полной оплаты уставного капитала – солидарная ответственность участников, которые не полностью внесли вклады. (абз 2 п. 1 ст. 87 ГК, абз 2 п. 1 ст.2 ФЗ) Солидарная ответственность – между невыполнившими обязанность, но она субсидиарна.

 

 

 

См. абзац 2 п. 2 ст. 2 ФЗ и сопоставить с п. 1 ст. 49 ГК.

 

Это не коллизия, а не очень удачная формулировка. Законодатель имел в виду возможность самоограничения правоспособности в индивидуальном порядке.

Внимательно – ст. 7 ФЗ. Здесь установлены общие правила об участниках общества, они конкретизируют ст. 67 и 88 ГК.

Личный элемент имеет подчиненную роль, но в сравнении с АО имеют место более тесные отношения между участниками и по сути ООО является организацией с закрытым составом участников. Отсюда – ограничение количества участников.

ГК установил общее правило о предельно допустимом количестве участников, а пробел восстановил ФЗ – это 50 участников. При превышении общество в течение года должно быть преобразовано. Здесь коллизия между п.1 ст. 88 ГК  и абз. 2 п. 3 ст. 7 ФЗ. По ГК преобразование допускается в АО (без указания типа) в течение года. ФЗ – возможности преобразования шире, здесь не только конкретизируется тип АО (ОАО – ст. 7), а также есть возможность преобразования в ПК. Здесь надо исходить на основе ст. 92 ГК, которая предусматривает преобразование ОАО в ПК, поэтому положение ГК не является прямым запретом.

 

ООО, как и АО, может быть образовано одним лицом. Но есть ограничения. П. 2 ст. 88 и абз 3 п. 2 ст. 7 ФЗ.

До 1.07.2009 учр документами были устав + учр договор, кроме общества с 1 участником.

Специфика и содержание учр документов были отражены в ст. 12 ФЗ. ФЗ в 12 статье развел чр договор и устав и ввел в п. 5 правила о приоритете учр договора.

Несмотря на попытку разведения сведений, содержание учр договора и устава во многом совпадала, а механизм внесения изменений был разным. Изменение устава – по решению общего собрания большинством не менее 2/3 голосов от общего числа участников общества, а изменение учр договора – всеми участниками общества единогласно.

В настоящее время ФЗ от 30.12.2008 г. о внесении изменений в ч. 1 ГК и отдельные законодательные акты РФ в ФЗ об ООО внесены изменения, в т.ч. учр договор исключен из числа учр документов. Сейчас это только устав. А учр договор должен осуществлять ту же функцию, что и при создании АО – он является договором о совместной деятельности по учреждению общества и его действие прекращается с момента создания общества (п. 1 ст. 89 ГК и п. 5 ст. 11 ФЗ). Форма договора – письменная. Уставы и учр договоры обществ, организованных до 1.07.2009, подлежат приведению в соответствие с изменениями в срок не позднее 1.01.2010.

А с 1.07.2009 устав и учр документы общества, созданных до этой даты до приведения их в соответствие применяются в части, не противоречащей изменениям закона. Учр договоры обществ с 1.07.2009 утратили силу учр документов. Указание ФЗ от 8.02.1998 об обществах о том, что эти договоры не будут рассматриваться в качестве учр документов позволяют сделать вывод о том, что для участников общества сохраняют силу их договорные обязательства, поэтому взаимные права и обязанности, вытекающие из таких договоров сохраняются, но в части, не противоречащей новой редакции ГК и ФЗ. Требования к уставу отражены в п.2 ст.12 ФЗ. Они конкретизируют общие требования ГК к уставам (п. 2 ст. 52 ГК) и ООО (п.2 ст. 89 ГК).

В отличие от прежней, новая редакция ст. 12 ФЗ не требует внесения в устав сведений о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества. Это исключает необходимость внесения изменений в устав общества при изменении структуры уставного капитала и (или) состава участников. Факт гос регистрации завершает процедуру образования общества.

Финансовая основа – уставный капитал, образующийся из номинальной стоимости долей участников. УК – это гарантия удовлетворения требований кредиторов, их минимальный размер. Среди доп. Требований – правило о необходимости закрепления размера УК и законодательное закрепление его минимальной величины. В прежней редакции ст. 14 ФЗ – не менее 100 МРОТ на дату представления документов. Сейчас это правило изменено – это 10 000 рублей.

П. 3 ст. 14 ФЗ – диспозитивное правило, предоставляющее участникам общества возможность ограничения концентрации большей части уставного капитала общества одним участником. Но правило диспозитивно. А императивное требование – установленные уставом общества ограничения имеют общий, а не персональный характер и распространяются на всех участников общества. Но ФЗ не предусматривал последствий такого нарушения. Сейчас – ФЗ от 30.12.08  - введен абз. 2 в п.3 ст. 14.

 

Порядок формирования УК. При регистрации – оплата не менее чем на 50%, а неоплаченная часть вносится в течение первого года его деятельности (п. 3 ст. 90 и п.1 ст. 16 ФЗ) Раньше правовое последствие неоплаты – уменьшение его размера, но не меньше законного минимума или прекращение ООО путем ликвидации. В настоящее время по новой редакции обязанности по оплате доли определяются законом об ООО.

Изменения.

Во-1х, неоплаченная часть доли переходит к обществу.

2. Договором об учреждении  общества может быть предусмотрено  взыскание неустойки за неисполнение  обязанности по оплате долей  в УК.

3. Учредителю общества, если  иное не предусмотрено уставом, предоставляется право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.

+ абз 2 п. 1 ст. 87 ГК – солидарная  ответственность учредителей при  неоплате.

В целях усиления имущественных гарантий кредиторов используется понятие чистых активов, с которыми сравнивается УК на конец финансового года. П. 4 ст. 90 ГК – при уменьшении чистых активов… Это правило – по окончании второго финансового года предприятия.

Увеличение УК – п. 6 ст. 90, но нет спец норм, регламентирующих способы его увеличения. Поэтому применяем ст. 17-19 ФЗ. По уменьшению уставного капитала – право, а иногда и обязанность общества. – ст. 20 ФЗ.

Управление. Высший орган – общее собрание. Ранее компетенция закреплялась в качестве исключительной. Содержание компетенции (не исключительной) определяется п. 3 ст. 91 ГК и п. 2 ст. 33 ФЗ. Абзац 2 – вопросы, отнесенные к компетенции, не могут быть переданы исполнительному органу, т.е. компетенция является исключительной. ФЗ конкретизирует п. 3 ст. 91 и более широко приводит перечень вопросов. Подп. 2, 5-7, 11, 12 – исключительная компетенция, остальные могут быть переданы.

Лишить права на управление нельзя, но оно осуществляется разными участниками по-разному (по их долям).

Правила созыва и проведения общего собрания (ст. 34-38 ФЗ) – знать!!!

Есть возможность создания совета директоров (наблюдательного) – порядок его образования, деятельности и иные вопросы определяются уставом – п. 2 и п.2.1 ст. 32 ФЗ.