Договор коммерческой концессии

     Договор коммерческой концессии (субконцессии) (изменение или прекращение договора) регистрируется территориальным органом  МНС России (регистрирующим органом), осуществившим регистрацию юридического лица, выступающего по договору в качестве правообладателя.

     Если  правообладатель зарегистрирован  в качестве юридического лица или  индивидуального предпринимателя  в иностранном государстве, регистрация  договора коммерческой концессии осуществляется тем органом, в котором был  зарегистрирован пользователь. В случае несоблюдения сторонами этого правила о государственной регистрации предусмотрено последствие, а именно, стороны договора коммерческой концессии не вправе ссылаться на договор в отношениях с третьими лицами. Таким образом, отсутствие регистрации не влияет на его действительность во взаимоотношениях правообладателя и пользователя. Следует отметить, что необходимо учитывать п. 3 ст. 165 ГК РФ, предусматривающей регистрацию сделки в соответствии с решением суда по требованию стороны по поводу уклонения второй стороны от регистрации сделки. При этом обращение в суд возможно независимо от того, была ли сделка исполнена истцом или нет, а суд может удовлетворить соответствующее требование только тогда, когда были соблюдены все требования к форме сделки. Необходимость подобной регистрации связана с тем, что главной составляющей предмета договора коммерческой концессии являются права на фирменное наименование, коммерческое обозначение и прочие, при помощи которых производится индивидуализация предпринимателя и продаваемых им товаров (выполняемых работ, оказываемых услуг). Отдавая права в концессию другому лицу, предприниматель распространяет свою личность и деятельность на иных субъектов права - пользователей. Подобного рода обстоятельства должны быть известны публике. Неслучайно регистрация, по общему правилу, привязана с точки зрения места ее производства к личности правообладателя.

     Действительность  договора коммерческой концессии не связывается с его регистрацией, кроме случаев передачи прав на товарные знаки (знаки обслуживания) и объекты патентного права. Этот вывод вытекает из абз. 3 и 4 п. 2 ст. 1028 ГК. Лишь в отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на договор с момента его регистрации. В отношениях же между правообладателем и пользователем договор имеет силу и без регистрации.

     Впрочем, регистрацию нельзя назвать и  факультативной, ибо за ее неосуществление  законом установлены сразу две  санкции. Во-первых, запрет ссылаться  на договор коммерческой концессии в отношениях с третьими лицами, что может повлечь для сторон неблагоприятные имущественные последствия. Например, пользователь по зарегистрированному договору может потребовать от нигде не зарегистрированного пользователя прекращения действий, нарушающих его права, и возмещения убытков. Во-вторых, неосуществление регистрации образует нарушение договора, которое влечет за собой ответственность нарушителя, в роли которого, по общему правилу, выступает правообладатель (п. 2 ст. 1031 ГК).

     Иначе обстоят дела, если по договору коммерческой концессии передаются права на использование  товарных знаков (знаков обслуживания) и объектов патентного права (изобретений, полезных моделей и промышленных образцов). В этом случае договор  подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков по правилам, действующим в этой сфере. Такая регистрация обязательна, при несоблюдении ее договор коммерческой концессии ничтожен. Следовательно, в отношении указанных объектов должны производиться сразу две регистрации.

     Вопрос  о том, кто из сторон договора - правообладатель или пользователь - должен обращаться к соответствующим органам за регистрацией, в законе решен исходя из того, что правообладателю сделать это намного проще. Ведь с личностью правообладателя связано место регистрации договора коммерческой концессии, а это, как правило, не только территориальная близость, но и наличие контактов с регистрирующими органами. В то же время стороны на основании отдельного соглашения могут установить иной порядок, а именно, за регистрацией может обратиться как сам пользователь, так и любое третье лицо.

     Порядок регистрации договора коммерческой субконцессии аналогичен порядку регистрации  договора коммерческой концессии.

     Показателен представленный ниже договор коммерческой концессии между ОАО «Орловская промышленная компания» и ООО «Научно-внедренческая фирма «АТП – Пахарь», который не был зарегистрирован в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков, как это требуется в соответствии с пунктом 2 статьи 1028 ГК РФ.

     Как следует из материалов дела, ОАО  «Орловская промышленная компания» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО «Научно-внедренческая фирма «АТП – Пахарь» о применении последствий недействительного (ничтожного) договора коммерческой концессии от 9 июля 2002 г. № 47, взыскании суммы 72685 руб. 25 коп.

     Арбитражный суд города Москвы решением от 9 сентября 2002 г., оставленным без изменения  постановлением апелляционной инстанции того же суда от 1 ноября 2002 г., применил последствия недействительного (ничтожного) договора коммерческой концессии от 9 июля 2002 г. № 47, заключенного между ООО «Научно-внедренческая фирма «АТП – Пахарь» и ОАО «Орловская промышленная компания». Обязал ОАО «Орловская промышленная компания» возвратить ООО «Научно-внедренческая фирма «АТП – Пахарь» техническую документацию на плуги. Взыскал с ООО «Научно-внедренческая фирма «АТП – Пахарь» в пользу ОАО «Орловская промышленная компания» 58340 руб. неосновательного обогащения и 9925 руб. 90 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, отказав во взыскании 4419 руб. 35 коп. процентов.

     При принятии решения и постановления  суд первой и апелляционной инстанций  руководствовался статьями 167, 168, 395, 1028, 1103, 1106 ГК РФ, статьями 110, 111, 167 - 170, 266, 268, 269, 271 АПК РФ от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ.

     Судами  первой и апелляционной инстанций  установлено, что между истцом и  ответчиком заключен договор коммерческой концессии от 9 июля 2002 г. № 47, согласно которому ответчик предоставлял истцу за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, подтвержденных Патентами на изобретения: «плуг для гладкой пахоты», зарегистрированные в Государственном реестре изобретений.

     Поскольку указанный договор не был зарегистрирован  в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков, как это требуется в  соответствии с пунктом 2 статьи 1028 ГК РФ, и является ничтожным в соответствии с пунктом 2 статьи 1028 ГК РФ, то судами были сделаны правильные выводы о наличии оснований для применения последствий недействительности ничтожной сделки в виде обязания истца возвратить комплект документов и взыскания с ответчика суммы неосновательного обогащения (суммы предварительной оплаты, полученной от истца) и процентов.

     Суд кассационной инстанции считает, что, разрешая данный спор, суды первой и  апелляционной инстанций полно  и всесторонне исследовали представленные доказательства, сделали правильные выводы как в части удовлетворения исковых требований, так и в части отказа в удовлетворении исковых требований о взыскании с ответчика 4419 руб. 35 коп. процентов, соответствующие установленным судами фактическим обстоятельствам дела, а также имеющимся в деле доказательствам, и не допустили при этом нарушений ни норм материального права, ни норм процессуального права.

     Доводы  кассационной жалобы о неполном выяснении  обстоятельств дела, неправильном применении норм материального права и нарушении норм процессуального права судами первой и апелляционной инстанций суд кассационной инстанции не может признать правомерными, поскольку эти доводы основаны на неправильном толковании норм материального права и направлены на переоценку обстоятельств, установленных судами первой и апелляционной инстанций, что суд кассационной инстанции делать не вправе, исходя из положений части 2 статьи 287 АПК РФ.

     Что касается доводов кассационной жалобы о незаконном использовании истцом полученной технической документации для производства плугов, то данные обстоятельства не имеют значения для настоящего дела и могут быть предметом самостоятельного судебного разбирательства.

     Таким образом, можно сделать вывод  о том, что если по договору коммерческой концессии передаются права на использование товарных знаков (знаков обслуживания) и объектов патентного права (изобретений, полезных моделей и промышленных образцов), договор подлежит обязательной регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков по правилам, действующим в этой сфере под страхом ничтожности договора.

     Для заключения Договора необходимо, чтобы  стороны согласовали все его  существенные условия. «Под существенными  понимаются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе как существенные, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение» (ст. 432 ГК РФ). Статья 1027 ГК РФ называет три существенных условия Договора: вознаграждение, передача права на использование фирменного наименования и (или) коммерческого обозначения, передача охраняемой коммерческой информации. Иначе говоря, если стороны не предусмотрят хотя бы одно из указанных условий, то Договор будет считаться незаключенным. Это, в частности, означает, что при возникновении спора между сторонами или между одной из сторон и третьим лицом суд не будет применять нормы ГК РФ о договоре коммерческой концессии (гл. 54 ГК РФ). Суд будет исходить из того, что между сторонами установлены договорные отношения какого-либо другого вида (например, договор о предоставлении «ноу-хау», договор об уступке права на использование фирменного наименования или договор дарения), и будет применять соответствующие правила об этих договорах, либо исходить из того, что вообще никакой.

     Условие о предмете договора названо первым среди всех существенных условий. Предмет  договора, точнее, предмет обязательства, вытекающего из договора, представляет собой действия (или бездействие), которые должна совершить обязанная  сторона (или воздержаться от их совершения). Предметом договора коммерческой концессии являются действия правообладателя по предоставлению пользователю комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю. При этом комплекс исключительных прав включает право на фирменное наименование и/или коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав.

     Согласно  п.1 ст.1027 ГК РФ, вознаграждение является существенным условием Договора. Договор коммерческой концессии считается незаключённым, если в нём отсутствует условие о вознаграждении, так как в этом случае стороны не оговорили одно из существенных условий (ст.432, а также п.1 ст.1027 ГК РФ). Статья 1030 ГК РФ приводит некоторые возможные формы оплаты, однако оставляет сторонам свободу выбора. В мировой практике для обозначения единовременного платежа, выплачиваемого при заключении Договора, используют понятие «паушальный платеж», а для обозначения периодических платежей - термин «роялти. В случае предоставления субконцессий пользователь обычно выплачивает правообладателю определенный процент от оборота вторичного пользователя.

     Стороны могут рассмотреть и такой  распространенный в международной  практике вариант получения вознаграждения как предоставление правообладателю акций организации-пользователя. Такой вариант может иметь преимущества при налогообложении (дивиденды не облагаются налогом на добавленную стоимость), однако в этом случае выплаты производятся за счет чистой прибыли пользователя.

     Стороны могут заключить Договор на определенный срок или без указания срока. Следовательно, срок не относится к числу существенных условий договора. Если срок определен, то в течение трех лет пользователь имеет преимущественное право заключить  Договор с правообладателем на условиях не менее благоприятных, чем условия прекратившегося Договора (ст.1035 ГК РФ). Правда, если правообладатель все-таки заключит новый договор коммерческой концессии с третьим лицом, то пользователь не сможет оспорить действительность этого договора или перевести на себя права и обязанности пользователя по этому договору. Если правообладатель нарушит преимущественное право пользователя, то последний вправе требовать возмещения убытков.

     Если  срок не определен, то стороны вправе во всякое время отказаться от Договора, уведомив другую сторону за шесть месяцев, если Договором не предусмотрен более продолжительный срок (п.1 ст.1037 ГК РФ).

     Условие о сроке желательно включить в  Договор.

     2.2 Ответственность по договору коммерческой концессии и его прекращение

     Ответственность сторон договора коммерческой концессии  как предпринимателей друг перед  другом наступает независимо от вины, а именно, по правилам ответственности  по обязательствам при осуществлении  предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК). Впрочем, договором коммерческой концессии может быть предусмотрено и ограничение ответственности.

     Однако  концессия предполагает, что передаваемые исключительные права используются, как правило, в целях расширения сбыта товаров, выполнения работ или оказания услуг. Качество этих товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем, должно быть не ниже, чем у правообладателя. Последний, в свою очередь, обязан контролировать качество товаров (работ, услуг), если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное. При таких обстоятельствах логично установление особой ответственности правообладателя перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность может быть как субсидиарной, так и солидарной.