Шпаргалка по "Теории государства и права"

 

Эти три формы реализации права, в ходе которых юридические  нормы претворяются в жизнь непосредственно  действиями самих субъектов общественных отношений, принято называть формами  непосредственной реализации права. Непосредственная реализация права может осуществляться субъектами как в рамках правоотношений (участие в выборах, служба в вооруженных силах), так и вне их (отказ от использования избирательного права, несовершение убийств и т.д.).

85 деформация правосознания,  профессиональная деформация

Правосознание – это одна из форм общественного сознания, отражающая право и связанные с ним явления. В правосознании отражается не только действующее право, но и его история, а также правовые явления других обществ. Это идеи, представления о праве – о действительном и желаемом.

Деформация правового сознания – это социальное явление, характеризующееся изменением его состояния, при котором у носителей формируются определенные идеи, представления, взгляды, знания, чувства и настроения, переживания и эмоции, которые искаженно отражают юридическую действительность и выражают отрицательное отношение к действующему праву, законности и правопорядку.

Под формами деформации правового сознания понимаются способы ее проявления, которые отличаются друг от друга различной степенью искаженности компонентов правосознания в отражении правовой действительности и которые в совокупности раскрывают сущность и содержание этого явления:

Правовой инфантилизм – наиболее мягкая форма искажения правового сознания, заключается в несформированности, недостаточности правовых знаний, установок.

Пробел правосознания – отсутствие знаний о существенных элементах позитивного права.

Правовой нигилизм – осознание игнорирование требований закона. Отрицание того, что требует закон, может проходит как в скрытой, так и открытой форме и мотивироваться в каждом отдельном случае самыми различными соображениями.

Перерождение правосознания – это такая форма его деформации, которая проявляется в осознанном игнорировании и отрицании закона и сопровождается наличием у носителей умысла на совершение правонарушений. Перерожденное правосознание проявляется в различных формах и, прежде всего, в виде умышленных нарушений законов и иных нормативно-правовых актов, сопровождающихся совершением преступлений и иных правонарушений.

Правовой инфантилизм – характеризуется безразличным, спокойным отношением к феномену права. Субъект как правило не совершает активных противоправных действий но и не стремиться активно осуществлять свою деятельность в режиме законности, активно не поддерживает правопорядок.

Правовой фетишизм – это преувеличение, абсолютизация роли и значения правового регулирования в жизни общества

Профессиональная деформация — когнитивное искажение, психологическая  дезориентация личности, формирующаяся  из-за постоянного давления внешних  и внутренних факторов профессиональной деятельности, и приводящая к формированию специфически-профессионального типа личности. Наиболее подвержены профдеформации лица, работающие с людьми, например: работники правоохранительных органов, руководители, депутаты, социальные работники, педагоги, медики, продавцы, сами психологи.[1] Для них профдеформация может выражаться в формальном, функциональном отношении к людям.[2] Как в сфере социономических профессий, так и в технических профессиях профдеформации по-разному выражаются в зависимости от конкретной профессии: у учителей — в авторитарности и категоричности суждений; у психологов, психотерапевтов — в стремлении манипулировать другим человеком, навязывать определенную картину мира, не учитывая мотивов и целей самого человека; у программистов — в тенденции искать ошибки в различных жизненных ситуациях, склонности к алгоритмизации.

У управленцев профессиональная деформация может проявляться как  рост агрессивности, неадекватности в  восприятии людей и ситуаций, приводя  к падению (или утрате) способности  к эффективному общению, самосовершенствованию, развитию, вплоть до потери вкуса к  жизни.

 

 

86 пробелы в  праве. Аналогия закона и аналогия  права, тенденции их использования  в юридической практике РФ

Постоянное развитие общественных отношений предполагает оперативное  реагирование правотворческих органов, которые призваны регламентировать эти отношения. Однако отставание законодательного закрепления возникающих общественных отношений от их развития - явление вполне нормальное.

Многообразие общественных отношений, которые требуют правового  регулирования, также может явиться  причиной отсутствия их законодательного закрепления. Правотворческие органы не в силах охватить формулировками нормативно-правового акта всех жизненных  ситуаций, требующих правового регулирования.

Сходная ситуация может явиться  и следствием недостатка компетентности членов правотворческих органов.

Следовательно, в ходе правоприменения возможна ситуация, когда имеющие юридическое значение обстоятельства не находятся в сфере правового регулирования. В таком случае налицо пробел в праве.

Наличие пробелов в праве  нежелательно и свидетельствует  о недостатках правовой системы. Однако они объективно возможны и неизбежны.

Под пробелом в праве понимают полное или частичное отсутствие в действующей системе законодательства нормы права, необходимость которой  обусловлена развитием общественных отношений и потребностями правоприменения.

Идеальным способом устранения пробелов в праве является принятие полномочным органом нормативно-правового  акта, закрепляющего недостающую  норму или группу норм права. В  гражданском праве пробел может  быть устранен и .условиями заключенного сторонами договора.

Однако быстрое устранение таким способом пробелов не всегда возможно, поскольку связано с  процессом правотворчества. А правоприменитель обязан вынести решение по конкретному делу независимо от наличия или отсутствия соответствующей нормы в законодательстве. Конечно, вначале орган, применяющий право, должен определить место рассматриваемой ситуации в системе общественных отношений. И если данное отношение находится в сфере правового регулирования, то дело должно быть разрешено. Для этого в праве существует институт аналогий, означающий сходство жизненных ситуаций и правовых норм. Он предусматривает два оперативных метода преодоления пробелов — аналогию закона и аналогию права.

Аналогия закона применяется  в случае отсутствия нормы права, регулирующей рассматриваемые общественные отношения, но при наличии в законодательстве другой нормы, регулирующей сходные с ним отношения.

Аналогия права применяется  при отсутствии в законодательстве как нормы права, регулирующей рассматриваемую  ситуацию, так и нормы права, регулирующей сходный случай. В таком случае дело решается на основе общих принципов  права (справедливость, гуманизм, равенство  перед законом и др.), закрепленных в Конституции и других законах. Так, применение аналогии права в  гражданском законодательстве должно основываться на «основных началах» этой отрасли права, к которым  ГК РФ относит: признание равенства  участников регулируемых гражданским  законодательством отношений; неприкосновенность собственности; свободу договоров; недопустимость произвольного вмешательства  кого-либо в частные дела; необходимость  беспрепятственного осуществления  гражданских прав; обеспечение восстановления нарушенных прав.

 

Аналогия закона и аналогия права — исключительные средства, с помощью которых возможно решение  конкретного юридического дела. Применение права по аналогии требует соблюдения ряда условий, обеспечивающих правильное их применение. Для использования  аналогии необходимо:

 

1. Установить, что данная  ситуация имеет юридический характер (порождает юридические последствия)  и требует правового решения.

 

2. Убедиться, что в данной  отрасли права отсутствует конкретная  норма, регулирующая подобные  случаи (установить пробел в праве).

 

3. Установить, не запрещено  ли применять аналогию закона  или аналогию права в данном  случае. Прямой запрет на применение  уголовного закона по аналогии  содержится в ч. 2 ст. 3 УК РФ, поскольку  Конституцией РФ в ст. 54 закреплен  принцип недопустимости ответственности  за деяние, которое в момент  его совершения не признавалось  правонарушением. В административном  праве не допускается аналогия  в отношении правонарушений. В  других отраслях права аналогия  не запрещается, а в гражданском  праве ее допустимость закрепляется  в ст. 6 ГК РФ.

 

4. Отыскать в законодательстве  норму, регулирующую сходный случай, и на ее основе решить дело (аналогия закона). Причем сходство  анализируемых обстоятельств и  обстоятельств, предусмотренных  найденной нормой, должно быть  установлено в существенных признаках  (т.е. позволяющими судить о  равенстве, равнозначности обстоятельств  в правовом отношении).

 

5. При отсутствии сходной  нормы установить общие принципы  права (или отрасли права) и  на их основе решить дело (аналогия  права). «Если такие принципы не  выражены в законодательстве, они  выводятся с соблюдением логических  правил дедукции». Общие принципы  права могут быть сформулированы  и в научных трудах ведущих  ученых-правоведов. В этой связи  с особой остротой может встать  вопрос о содержании принципов  естественного права, которые  являются (должны являться) основой  позитивного законодательства.

 

6. Дать в решении по  делу мотивированное объяснение  причин и оснований применения  к данному случаю аналогии  закона или аналогии права.  Это обеспечивает возможность  проверки правильности решения  дела вышестоящими или контрольно-надзорными  органами.

Аналогия закона - это  решение юридического дела, применяя к общественным отношениям закон, регулирующий сходные отношения.

 

Аналогия права - это решение  юридического дела, на основе общих  принципов права (исходя из общих  начал и смысла законодательства).

 

В таких отраслях права  как административное право, уголовное  право институт аналогии не допускается («нет преступления и наказания, нет  проступка и взыскания - без указания на то в законе»). В гражданском  праве к институту аналогии прямое отношение имеет ст.4 ГК Украины, в которой, в частности, говориться о том, что гражданские права  и обязанности могут возникать  из действий, которые «хотя и не предусмотрены законом, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские  права и обязанности». Например, действительны договоры консигнации (разновидность договоров комиссионной продажи товаров), хотя в ГК Украины  нет такого понятия «договор консигнации».

 

87 субъективное  право и юридическая обязанность

Правоотношение как форма  фактического общественного отношения  состоит из взаимосвязанных прав и обязанностей субъектов. Субъективное право и юридическая обязанность  — это системные элементы правоотношения, придающие конкретному общественному  отношению особое качество. Правовое регулирование включает субъекты в  специальную сферу общественной деятельности, которая обеспечивается государственной властью. Мера свободы  каждого участника правоотношения, степень удовлетворения его интересов  определяются предписаниями правовой нормы. Юридические права и обязанности  — это равнозначные элементы правоотношения, хотя содержание их неодинаково. Без  их взаимосвязи и взаимодействия общественная жизнь и ее воспроизводство  в цивилизованной правовой форме  были бы невозможными. В этом контексте  еще раз следует повторить, что  нет прав без обязанностей, как  и обязанностей без прав.

 

Гражданское правовое общество предполагает, что права одних  членов общества удовлетворяются через  обязанности других, причем и права, и обязанности выступают той  мерой свободы, которая обеспечивает максимальную справедливость в общественной жизни. В одном случае лицо или  организация наделяются правами, в  другом они несут обязанности. Этим достигается гармония общественной жизни, взаимное удовлетворение разнообразных  интересов общества и его отдельных  индивидов. Если на лицо или организацию  следует возложить определенные обязанности, то государство, руководствуясь общественными интересами, придает  этим обязанностям правовую форму. Если те же субъекты нуждаются в правообеспечении, они наделяются субъективными правами.

 

Объем и пределы субъективных прав и обязанностей в общем виде определяются нормами права. В правоотношении они конкретизируются применительно  к персональным субъектам. Управомоченные и правообязанные субъекты осуществляют свое поведение в границах, очерченных правом. Каждый из них обладает свободой поведения в указанных границах.

 

Что же представляет собой  субъективное право как элемент  правоотношения?

 

Субъективное право —  это предоставляемая и охраняемая государством возможность (свобода) субъекта по своему усмотрению удовлетворять  те интересы, которые предусмотрены  объективным правом. Право, принадлежащее  субъекту, называется субъективным правом потому, что только от воли субъекта зависит, как им распорядиться. Это  возможность не произвольная, а правовая, устанавливающая меру дозволенного поведения.

Субъективное право проявляется в трех разновидностях:

Во-первых, в возможности  положительного поведения обладателя субъективного права (управомоченного) в целях удовлетворения своих интересов. Например, собственник имеет право распоряжаться и пользоваться принадлежащей ему вещью; фермер имеет право производить на своих угодьях любую сельскохозяйственную продукцию и продавать ее по выгодной цене. Тем не менее возможное поведение управомоченных не должно выходить за рамки права. Собственник не может пользоваться вещью в ущерб интересам других лиц; фермер не имеет права производить наркотическую продукцию, ибо такая деятельность запрещена государством. Гарантируя и охраняя права субъектов, государство в то же время не допускает злоупотребления ими. К лицам, допускающим злоупотребление своими правами, применяются меры юридической ответственности.

Во-вторых, субъективное право  выражается в возможности управомоченного требовать определенного поведения от обязанных лиц в целях удовлетворения своих законных интересов. Право требования объективно вытекает из сущности правоотношения, поскольку в ряде случаев невозможно удовлетворить интересы управомоченных лиц непосредственно, то есть через их субъективные действия. Право заказчика может быть удовлетворено через обязанность подрядчика выполнить оговоренную в договоре работу качественно и в определенный срок; покупатель, оплативший стоимость вещи, имеет право требовать, чтобы эта вещь была передана ему продавцом; избиратель вправе требовать от избранного им депутата выполнения предвыборных обещаний. В праве требования заложена возможность фактической реализации субъективного права управомоченного.