Шпаргалка по "Теории государства и права"

5) Возложение лишений,  применение государственно-принудительных  мер осуществляется в ходе  правоприменительной деятельности, в порядке определенных законом  процедур. Вне процессуальной формы  юридическая ответственность невозможна.

 

Основания ответственности  — это те обстоятельства, наличие  которых делает ответственность  возможной (необходимой), а отсутствие их ее исключает.

Юридическая ответственность  возникает только в силу предписаний  норм права на основании решения  правоприменительного органа. Фактическим  основанием юридической ответственности является правонарушение.

Правонарушение характеризуется  совокупностью различных признаков, образующих состав правонарушения.

Лицо может быть привлечено к ответственности только при  наличии в его действии всех элементов состава.

Вместе с тем само по себе правонарушение не порождает автоматически  возникновение ответственности, не влечет за собой применение государственно-принудительных мер, а является лишь основанием для  такого применения.

81 понятие правоспособности  и дееспособности

Правоспособность физических лиц:

- потенциальная возможность  лица обладать правом, реализовать  обязательства, нести юридическую  ответственность за свои поступки;

- возникает с момента  рождения;

- прекращается  с  момента  юридической  регистрации  факта смерти;

- не подлежит ограничению.

Дееспособность физических лиц - фактическая способность лица своими осознанными, волевыми действиями реализовать субъективные права  и юридические обязанности, а  также нести определенную законом  ответственность при совершении правонарушений.

Частичная дееспособность предполагает недостижение лицом возраста совершеннолетия (гражданского, супружеского, политического). В гражданском праве выделяется частичная дееспособность малолетних (с 6 до 14 лет) и частичная дееспособность несовершеннолетних (с 14 до 18 лет). При этом по принципу эмансипации несовершеннолетний, достигший 16 - летнего возраста, может быть признан полностью дееспособным, если он с согласия родителей работает по трудовому договору, либо занимается частнопредпринимательской деятельностью. Кроме того, полностью дееспособным считается лицо, вступившее в юридически оформленные семейные отношения.

Ограниченная дееспособность предполагает принудительное ограничение (в административном и судебном порядке) фактической способности лица осуществлять субъективные права (признание лица судом ограниченно дееспособным является основанием для передачи права  распоряжения заработком ограниченно  дееспособного лица органам опеки  и попечительства).

 

Общая дееспособность определяется общеправовым статусом человека и гражданина (равенство всех перед законом, право  на судебную защиту, обязанность законопослушного поведения и т.д.).

 

Родовая дееспособность определяется родом деятельности субъекта (государственная  служба, правоохранительная деятельность, частнопредпринимательская деятельность и т.д.).

Специальная дееспособность предполагает специфику функциональных полномочий субъекта в рамках родовой  дееспособности (специальная дееспособность следователей, участковых инспекторов, сотрудников спецподразделений  МВД РФ).

Правосубъектность юридических лиц возникает с момента регистрации лица в органах юстиции. Правоспособность и дееспособность юридического лица возникают одновременно и прекращаются с момента регистрации факта ликвидации лица. В том случае, если имеет место реорганизация юридического лица, правоспособность и дееспособность реорганизуемого лица передаются вновь создаваемому юридическому лицу в порядке процедуры правопреемства.

 

82 прецедент как  источник права и элемент судебной  практики

Суде́бный прецеде́нт это судебное решение по конкретному делу, имеющее значение общеобязательного правила для такого же решения всех аналогичных дел. Право принимать решения, имеющие значение прецедента, имеют лишь высшие судебные инстанции (в соответствии с установленными правилами прецедента). Судебный прецедент является основным источником права в национальных системах права, относящихся к правовой семье общего (прецедентного) права.

Сущность судебного прецедента заключается в придании нормативного характера решению суда по конкретному  делу. Обязательным для судов является не все решение или приговор, а  только «сердцевина» дела, суть правовой позиции судьи, на основе которой  выносится решение. Из прецедента постепенно могут складываться и нормы законов.

В недавнем прошлом в советской  правовой науке прецедент как  источник права оценивался только отрицательно, однако в последнее время тон  критических высказываний несколько  смягчился. Более того, уже встречаются  предложения о необходимости  приравнять судебную доктрину к источникам права. Для этого необходимы независимый  суд и соответствующая правовая подготовка судей, а также формирование их правосознания в том направлении, при котором станет возможным  их правотворчество.

Сегодня проблема судебного прецедента приобрела в России особую остроту. Причинами этого являются:

- наделение Конституционного Суда  РФ правом толкования Конституции  РФ и проверку соответствия  ей законов, примененных или  подлежащих применению в конкретном  деле;

- закрепление в Конституции  РФ ее прямого действия и  права обжалования в суд актов  органов государственной власти, местного самоуправления, общественных  объединений и должностных лиц  (ст.15 и 46);

- наличие общемировой тенденции  сближения правовых систем;

Российская судебная система перегружена. Такой показатель, как количество арбитражных дел на душу населения, в России один из самых высоких  в мире. Судебной разгрузке будет  способствовать переход к системе  прецедентного права.

Прецедентная система имеет  ряд достоинств:

-- она стабилизирует правоотношения  и адекватно решает возникшие  проблемы правоприменения;

-- укрепляет судебную власть  по отношению к остальным ветвям  власти (нивелирует перекос в  сторону исполнительной власти);

-- снижает влияние на судей  внешних факторов (в том числе  административного давления, коррупции  и т. д.).

Прецедентная система имеет, однако, и свои недостатки:

-- депутаты парламента не менее  далеки от народа, чем судьи,  но суд в деле формирования  абстрактных правовых позиций  удобнее и полезнее, чем парламент;

-- принцип правовой определенности  более ценен, чем принцип независимости  судьи.

Напрашивается вывод, что достоинства  прецедентов перевешивают их недостатки, а серьезных теоретических возражений против реализации системы прецедентного  права в России нет.

Наиболее распространенной формой права является судебный прецедент. Его наличие свидетельствует  о том, что в странах, где он признается в качестве источника  права, правотворческой деятельностью  занимаются не только законодательные, но и судебные органы. Судебная практика является источником права.

83 возникновение  и развитие теории права в  России

До Октябрьской революции 1917 г. Россия входила в романо-германскую правовую семью, и основные черты  русской юриспруденции второй половины XIX в. сформировались под определяющим влиянием правового позитивизма (подхода, отождествляющего право с положительным, "писаным" правом). Причем для России был характерен этатический позитивизм (позитивизм, рассматривающий право как порождение и инструмент государства).

 

 В начале XX в. российский  этатический позитивизм вступил в кризисное состояние и распался на два направления:

 

 а) формально-догматическое  (основанное на логической интерпретации  юридических понятий) - Е.В. Васьковский,  Д.Д. Гримм, А.А. Рождественский  и др.;

 б) социологизированное (основанное на проблеме интереса в праве) - С.А. Муромцев, Н.М. Коркунов и др.

 

 В это же время  значительная часть российских  теоретиков права отошла от  позитивизма и образовала несколько  школ. Так, серьезному натиску  в конце XIX - начале XX в. российский  позитивизм подвергся со стороны  возрожденного естественного права.  Эту идею отстаивали П.И. Новгородцев,  Б.А. Кистяковский, В.М. Гессен, Е.Н. Трубецкой, Н.И. Палиенко и др.

 

 Возникла "психологическая  школа права" (Л.И. Петражицкий, П.А. Сорокин).

 

 Накануне первой мировой  войны социальные процессы в  России приобрели жестокий и  неуправляемый характер, что послужило  почвой для возрождения этатического позитивизма. И наиболее ярким его представителем выступил Габриель Феликсович Шершеневич. Как заметил проф. Г.В. Мальцев, правовая теория Шершеневича "была ностальгически позитивистской и вызывающе этатической".

 

 Сразу после Октябрьской  революции, в первые годы советской  власти отношение к праву среди  ученых-правоведов и интерпретаторов  марксизма было явно нигилистическим  (А.Г. Гойхбарг, В.В. Адоратский, М.А. Рейснер, Е.Б. Пашуканис, П.И. Стучка и др.).

 

 Однако потребности  самой жизни и бурная нормотворческая  деятельность Советской власти  объективно требовали теоретических  разработок права и четкого  определения позиции в правопонимании. В этой связи в конце 20-х - начале 30-х годов началось довольно бурное развитие правовой теории. При этом наряду с марксистским направлением в теории права (П.И. Стучка и Е.Б. Пашуканис) появились и другие концепции. Так, имели место попытки возродить традиции психологической школы права (М.А. Рейснер и др.).

 

 Вместе с тем постепенно  начинает набирать силу этатическое правопонимание, которое получило официальную поддержку на 1-ом Всесоюзном съезде марксистов-государственников в 1931 г. Становление тоталитарного режима Сталина требовало соответствующего теоретико-правового обеспечения и в 1938 г. на Всесоюзном совещании работников науки советского права была принята дефиниция, предложенная правовым идеологом сталинского режима Вышинским: "Советское социалистическое право есть совокупность правил поведения (норм), установленных или санкционированных социалистическим государством и выражающих волю рабочего класса и всех трудящихся, правил поведения, применение которых обеспечивается принудительной силой социалистического государства". По сути, это определение составляло основу всех последующих дефиниций советского права.

 

 Во второй половине 1950-х годов рядом российских  правоведов была выдвинута идея "широкого" понимания права.  Предлагалось наряду с нормами  включать в право и правоотношения (С.Ф. Кечекьян, А.А. Пионтковский), правоотношения и правосознание (Я.Ф. Миколенко), субъективные права (Л.С. Явич). По существу, это была попытка социологизации правопонимания в рамках позитивистской концепции. Как заметил проф. B.C. Нерсесянц, "широкое" понимание права еще не означало различения права и закона.

 

 С начала 1970-х годов  в советском правоведении начали  появляться работы, в которых  такое различение как раз стало  проводиться (B.C. Нерсесянц, Д.А. Керимов, Г.В. Мальцев, Р.3. Лившиц, Л.С. Мамут, В.А. Туманов и др.).

 

 В последнее время  проф. B.C. Нерсесянц предложил интересную концепцию цивилитарного права. Вместе с тем, как верно отметил проф. Г.В. Мальцев, проблема поиска новых определений права остается открытой

84 реализация права:  понятие и формы

Под реализацией права  понимают претворение, воплощение предписаний  Юридических норм в жизнь путем  правомерного поведения субъектов  общественных отношений.

 

Реализация права всегда связана только с правомерным  поведением людей, то есть таким поведением, которое соответствует правовым предписаниям. В одном случае —  это активные положительные действия (использование права или исполнение обязанности), в другом - это бездействие  субъектов (воздержание от совершения противоправных действий).

 

Содержание и характер правомерных действий неодинаковы, что позволяет выделить особенности  в реализации правовых предписаний.

 

По характеру действий субъектов, степени их активности и  направленности выделяют формы непосредственной реализации права (соблюдение, исполнение, использование), и особую форму - применение.

 

Соблюдение норм права  имеет место тогда, когда субъекты воздерживаются от совершения действий, запрещаемых правом. Это пассивная  форма поведения субъектов в  сфере правового регулирования. В большинстве случаев соблюдение права происходит незаметно. Именно поэтому его юридический характер ярко не проявляется. Например, существует запрет лишения жизни другого  человека. Никого не убивая, субъект  соблюдает соответствующую норму  права. В этой форме реализуются  запрещающие нормы.

 

Исполнение норм права  происходит, когда субъекты исполняют  возложенные на них юридические  обязанности. В этих случаях они  действуют активно. В данной форме  реализуются обязывающие нормы  права. Например, пассажир общественного  транспорта, компостируя талон, выполняет  юридическую обязанность - оплачивает проезд, следовательно, исполняет норму  права.

 

Использование норм права  состоит в совершении дозволенных  законом действий и имеет место  тогда, когда субъекты по своему усмотрению, желанию используют (либо не используют) предоставленные им правом возможности.

 

В отличие от соблюдения и исполнения, связанных с реализацией  запретов и юридических обязанностей, использование представляет собой  совершение не запрещенных правом действий. Путем использования реализуются  управомочивающие нормы.