Шпаргалка по "Теории государства и права"

 

  На третьей ступени,  когда утверждается научное, позитивное  сознание, полностью исчезает всякий (агрессивный или оборонительный) военный дух и на смену аристократии  приходит "социократия" промышленной эпохи, основы которой и призвана разрабатывать контовская позитивная политика как прикладная часть социологии.

 

  При социократии духовное руководство обществом принадлежит уже философам-позитивистам, ученым, призванным вырабатывать рекомендации для практики управления и заниматься воспитанием. Само же властное управление осуществляется узкой группой банкиров, промышленников и технических специалистов при содействии ученых. Массы народа как некомпетентные умы от реальной власти отстраняются. Сущность социократии выражает ее лозунг: "Любовь как принцип, порядок как основание и прогресс как цель". Формула "порядок и прогресс" стала эпиграфом "Системы позитивной политики" О. Конта. В его учении революции, "анархические взрывы" представлены как "патология общественного развития" а социальная солидарность - как необходимая основа нормальной социально-политической жизни, исчезновение которой означает распад общества и государства. В целом Конт выступает противником либерализма, демократии, социализма, прав и свобод личности, мешающих, по его мнению, упрочению солидарности. Сторонник сильной авторитарной власти. Позитивизм О. Конт возводит в ранг "единственно действительной и всеохватывающей религии", способной решить все социально-политические проблемы.

Иные политические взгляды  с позиций позитивизма отстаивал  Г. Спенсер – родоначальник органического  направления в социологии. Сравнивая  общество с биологической организацией животных, а его развитие - с биологической  эволюцией, он исходил из длительности и постепенности общественных преобразований на основе медленных изменений социальной наследственности, из способности общества к саморегуляции и т.д. Г. Спенсер известен как последовательный сторонник социального дарвинизма.

 

  В отличие от Конта,  Спенсер признает концепцию естественного  права и использует ее для  обоснования индивидуализма как  основы его социально-политической  теории. Если у Конта в соотношении  общества, государства и личности  приоритет принадлежит обществу  и государству, то у Спенсера - личности. Он признавал за гражданами "право игнорировать государство", призванное, по его мнению, обеспечивать  автономию индивида.

 

  Государство, политическая  власть возникает и существует, по Спенсеру, ради достижения  общих целей и обязано выражать  запросы и чувства народа, хотя  в реальной жизни у него  быстро появляются свои собственные  интересы, противоречащие интересам  общества. Тем не менее делегирование  власти правительству необходимо, так как функции управления  обществом все более расширяются,  усложняются, дифференцируются. В  этой связи Спенсер рассматривает  государство как "необходимое  зло". При этом он различал  два основных типа государства:  военный, где личность поглощается  обществом и государством, а принуждение,  милитаризм составляют главное  во всех сферах общественной  жизни (это характерно для ранних  стадий истории); и промышленный, где уважается индивидуальность  личности, ее свобода, инициатива, мирное добровольное сотрудничество. Переход к такому типу государств  составляет, по Спенсеру, суть закона  эволюции в рамках тогдашней  историй.

 

  В отличие от Конта,  Спенсер выступил как твердый  сторонник политического и экономического  либерализма, личной свободы и  свободы конкуренции, противник  вмешательства государства не  только в экономику, но и  во все другие сферы жизни  общества. В определенной мере  он с симпатией относился к  целям и идеалам социализма, хотя  в целом не был его сторонником,  ибо считал, что социализм может  породить больше проблем, чем  разрешить.

 

 

66 применение права  как особая форма его реализации

Применение - это такой  способ реализации права, который связан с властными действиями юрисдикционных органов и должностных лиц. Последние выступают от имени государства, выполняя возложенные на них специальные функции и полномочия. Перед нами - одна из форм государственной деятельности, направленной на претворение правовых предписаний в жизнь, практику.

 

Применять нормы права - это  значит применять власть, а нередко - принуждение, санкции, наказание. Правоприменение осуществляют только специальные субъекты. Именно поэтому рядовые граждане не могут применять правовые нормы, иными словами, употреблять власть; такими прерогативами они не наделены, хотя вопрос этот в литературе небесспорный.

 

Так, по мнению М.С. Строговича, гражданин, задержавший на улице  хулигана и доставивший его в  милицию, тем самым якобы применил к нему норму права. Ученый, передавший в дар государству свою научную  библиотеку или какую-либо иную ценную коллекцию, например собрание картин, тоже применил соответствующую правовую норму. Но применение ли это? Как нам  представляется, в первом случае гражданин  исполнил свой гражданский долг; во втором - использовал предусмотренное  законом право подарить любую  вещь любой организации или лицу. Здесь нет элемента властности.

 

Правоприменение непосредственно связано с эффективностью действия законов и иных нормативных актов, совершенствованием механизма правового регулирования, поддержанием правопорядка и дисциплины в обществе. Его цель - упорядочение взаимоотношений между людьми и их объединениями, придание им организованного и стабильного характера.

 

Одновременно, сам процесс  применения права должен протекать  в строгих рамках законности, исключающих  произвол, своеволие, бюрократизм, волокиту, тем более - мздоимство, вымогательство, взятки. Нередко чиновники создают  искусственные препятствия, за преодоление  которых требуют "вознаграждения". Известно, что современный российский госаппарат серьезно поражен коррупцией.

 

Правда, в последнее время  наряду с государственными учреждениями действует немало частных (нотариальные конторы, адвокатуры, пункты обмена жилья, хозрасчетные поликлиники, стоматологические  кабинеты, всевозможные фирмы, бюро, ателье по оказанию коммунально-бытовых услуг  и т.д.), которые объективно создают  здоровую конкуренцию и ограничивают былой монополизм в названных  сферах. "Просителей" у парадных подъездов стало меньше, а стало  быть, меньше возможностей для злоупотреблений.

 

Характерные особенности  применения права заключаются в  следующем:

 

1) это - властно-императивная  форма реализации права;

 

2) осуществляется компетентными,  уполномоченными на то органами  и должностными лицами;

 

3) носит процессуально-процедурный характер;

4) состоит из ряда последовательных  стадий, т.е. отличается стадийностью;

 

5) имеет под собой соответствующие  юридические основания;

 

6) связано с вынесением  правоприменительных актов;

 

7) является разовым и  индивидуально-определенным действием,  касающимся персонифицированных  субъектов;

 

8) направлено на урегулирование  конкретных ситуаций.

 

Указанные признаки показывают специфику правоприменения и достаточно четко отграничивают его от первых трех форм реализации права - соблюдения, исполнения и использования. Следует лишь помнить, что при использовании, как уже отмечалось, нередко тоже требуется "вмешательство" соответствующих агентов власти, но оно носит здесь характер содействия, участия в осуществлении гражданином своего права, ибо без этого субъект просто не сможет воспользоваться предоставленной ему законом возможностью (например, уволиться с работы, вступить в брак, заняться предпринимательской деятельностью). В целом же в названных выше трех формах право реализуется добровольно, без принуждения.

 

В каких же случаях возникает  сама необходимость в применении норм права, какими причинами оно  вызывается? Иными словами, каковы основания, поводы этого юридически властного  действия? Необходимость в применении правовых норм возникает при следующих  обстоятельствах:

 

1) когда совершается правонарушение  и требуется применить санкцию  к нарушителю, привлечь его к  ответственности;

 

2) когда нет добровольного  исполнения обязательств (возврата  долга, уплаты штрафа, налога, соблюдения  условий договора);

 

3) когда появляется препятствие  на пути реализации субъектом  своего права (например, гражданин  получил ордер на квартиру, но  занять ее не может, так как  она самоуправно занята другим  лицом);

4) когда возникает спор  о праве и стороны не могут  сами найти согласованное решение,  уладить конфликт (раздел имущества,  домовладения; спор о детях, наследстве  и т.д.);

 

5) когда те или иные  юридически значимые действия  в силу их особой важности  должны пройти контроль со  стороны государства с целью  проверки их правильности, законности, достоверности (сделки по купле-продаже  недвижимости, регистрация нотариальным  учреждением завещания, выделение  земельного участка, оформление  доверенности на пользование  автомашиной, заверение копий  различных справок, документов, дипломов, аттестатов и т.д.);

 

6) когда определенные  права и обязанности, соответствующие  им правоотношения не могут  возникнуть из односторонних  действий самих субъектов и  требуется вынесение компетентным  органом или должностным лицом содействующего правоприменительного акта (представление гражданина к награде, назначение пенсии, вступление в должность, переход на другую работу, получение премии);

 

7) когда по закону необходимо  официально установить (нередко  через суд) наличие или отсутствие  какого-либо факта, события, состояния  (например, признание лица безвестно  отсутствующим либо умершим; нахождение  на воинской службе, в родстве,  в браке; приобретение или утрату  гражданства).

 

Кроме рассмотренных выше четырех основных форм реализации права (соблюдения, исполнения, использования  и применения) в научной литературе называются и такие, как добровольная и принудительная реализация, индивидуальная и коллективная; в правоотношениях  и вне правоотношений, в правоотношениях  общего и конкретного типа (по форме  связи субъектов).

 

Реализация или осуществление  права (претворение его в жизнь) - это родовое, наиболее широкое, собирательное  понятие, а соблюдение, исполнение, применение, использование и другие формы - видовые. Их надо соотносить с  общей категорией - "правореализация".

 

 

67 соотношение  права и государства: основные  теоретические модели

Соотношение государства  и права можно охарактеризовать через единство, различия и взаимосвязь  этих понятий.

 

Единство состоит в  том, что государство и право:

 

-возникают и развиваются  совместно;

 

-выступают средствами  управления, инструментами власти;

 

-призваны сочетать и  обеспечивать личные, групповые  и общественные интересы;

 

-основаны на едином  базисе, определяются социально-экономическими, духовными и другими факторами.  Различия между государством  и правом:

 

-если государство есть  особая организация политической  власти, то право есть социальный  регулятор;

 

-если первичным элементом  государства является государственный  орган, то первичным элементом  права является юридическая норма;

 

~государство и право не совпадают по формам, по функциям.

 

Взаимодействие государства  и права:

 

-воздействие государства  на право состоит в том, что  государство формирует, изменяет, отменяет право (правотворчество), а также реализует и охраняет  его (правоприменение);

 

-право воздействует на  государство, упорядочивая деятельность  государственного аппарата, устанавливая  компетенцию его органов.

 

Выделяют два основных типа взаимоотношений между государством и правом

 

-когда государство стоит  «над правом» и в случае, если  это диктуется государственной  целесообразностью, может правом  пренебречь (примат государства  над правом в условиях режима  тоталитарной законности);

 

-когда право стоит  «над государством», выступая  его ограничителем (примат права  над государством в условиях  режима правозаконности).

 

 

68 характеристика  основных черт англо – американской  правовой семьи (семьи общего  права)

В отличие от государств романо-германской правовой семьи, где  основным источником права является закон, в государствах англо-американской правовой семьи (Англии, США, Австралии, Канаде и др.) основным источником права  является судебный прецедент, т.е. нормы, сформулированные в судебных решениях. Однако это не значит, что в этих государствах нет конституций (в  США ей уже более двухсот лет  и она мало изменилась). Но в государствах данной правовой семьи судам позволено  весьма широко толковать конституцию, приспосабливая ее к потребностям общественной практики.

 

Родоначальником этой правовой семьи является Англия, в которой  в силу настороженного отношения  к высшей власти в противовес ей поддерживался высокий престиж  судебной системы. При признании  судебного прецедента основным источником права суд при решении того или иного вопроса с вязан  решением по аналогичному вопросу, принятому  судом такой же инстанции или  вышестоящим судом. Однако фактически при подборе прецедента, его толкования, принятии или непринятии под предлогом  значительного отличия обстоятельств  рассматриваемого дела от уже рассмотренного, суды обладают значительным усмотрением, т.е. фактически творят свое право.

 

При наличии парламента, принявшего за сотни лет десятки  тысяч актов, в Англии существуют сотни тысяч судебных прецедентов, что, конечно с каждым годом все  более затрудняет их использование  и делает право очень казуистичный. В принципе закон может отменить прецедент, а при противоречии закона и прецедента должен применяться закон. Однако правоприменитель, в том числе судья, руководствуется не только текстом закона, но и его толкованием, которое содержится в судебных решениях.

 

Другое отличие англо-американской правовой семьи от романо-германской состоит в том, что в английской право вой системе нет четко  выраженного деления на отрасли  права. Это обусловлено тем, что  судебная деятельность ориентирована  прежде всего на решение конкретных дел, а не на формулирование общих  правил поведения.