Правовая природа категории «отпуск» в трудовом праве

  Организации с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут  самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено федеральными законами. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами (ч. 2 ст. 116 ТК РФ),

  В коллективных договорах устанавливаются, например, дополнительные отпуска за длительную работу в данной организации, за участие в работе добровольных народных дружин по охране общественного порядка.

  В соответствии со ст. 120 ТК РФ продолжительных  ежегодных основного и дополнительного  оплачиваемых отпусков работников исчисляется  в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. Не рабочие  праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются.

  При исчислении общей продолжительности  ежегодного оплачиваемого отпуска  дополнительно оплачиваемые отпуска  суммируются с ежегодном основным  оплачиваемым отпуском.

  Из  этого следует сделать вывод, что ранее принятые акты, в которых  продолжительность отпусков установлена  в рабочих днях, должны быть приведены  в соответствие со ст. 120 ТК РФ. (Однако следует отметить, что ч. 5 ст. 139 ТК РФ, в которой говорится об исчислении среднего заработка, предусматривает возможность предоставления отпусков в рабочих днях.) 

  2. Порядок исчисления  и использования  ежегодных оплачиваемых  отпусков.

    В соответствии  со ст. 122 ТК РФ оплачиваемый отпуск должен предоставлять работнику ежегодно. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев работы в данной организации. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения 6 месяцев.

  Это означает, что ежегодный отпуск предоставляется за работу в течение года (каждого рабочего года) (включая время этого отпуска), который исчисляется со дня  поступления на  работу,  например, - с 10 апреля 2002 года и  заканчивается через  12  месяцев, т. е. 9  апреля  2003 года,  второй  – с 10  апреля  2003 года  и т. д.

  Поэтому следует различать право на ежегодный  отпуск в соответствии со ст. 114-119 ТК РФ и право на использование отпуска  за первый и последующие годы работы.

  Право на отпуск у работника возникает до истечения его рабочего года, т. е. 12 месяцев работы. При этом каждый год должен включать в себя и время работы, и отпуск.

  Право на ежегодные дополнительные отпуска  возникает по правилам, установленным  для них. Если право на основной и  дополнительный отпуска возникает в разное время, то дополнительный отпуск предоставляется одновременно с основным полностью.

  Предоставление  отпуска за первый год работы по истечении 6 месяцев означает, что  отпуск предоставляется в первом году всем работникам авансом, так как и в первом году, право на полный отпуск возникает после работы в течение периода, равного 12 месяцам после поступления на работу за минусом времени ежегодного отпуска. Это следует из смысла ч. 1 ст. 137 ТК РФ, которая, в частности, предусматривает, что при увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, производится удержание из заработной платы за неотработанные дни отпуска (кроме увольнения по основаниям, указанным в п. 1, 2, подп. «а» п. 3 и п. 4 ст. 81, п.1, 2, 5. 6 и 7 ст. 83 ТК РФ). Исключения для первого года работы в ст. 137 ТК РФ не сделано.

  До  истечения 6 месяцев непрерывной  работы в данной организации оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

  1) женщинам – перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком (ст. 122, 260 ТК РФ);

  2) работникам в возрасте до 18 лет;

  3) работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до 3 месяцев;

  4) в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

   Отпуск  за второй и последующие года работы может предоставляться в любое  время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных  оплачиваемых отпусков, установленной  в данной организации.

   Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения представительного  органа работников не позднее, чем за 2 недели до наступления календарного года.

   Очередность предоставления ежегодных отпусков устанавливается с учетом необходимости  обеспечения нормального хода работы организации и благоприятных  условий для отдыха работников.

   При составлении графика необходимо учитывать, что работникам, работающим первый год, отпуск за этот год должен быть предоставлен через 6 месяцев работы, а некоторым категориям работников и до истечения 6 месяцев (ст.122 ТК РФ); каждый работник должен получить отпуск в течение того года, за который отпуск предоставляется; должны быть соблюдены интересы тех работников, которые в соответствии с законодательством имеют право на использование отпуска в любое удобное для них время (ч.3 ст. 123 ТК РФ).

   Право на получение ежегодного отпуска  в удобное для них (в том  числе летнее) время имеют: работники моложе 18 лет (ст. 267 ТК РФ); женщины, имеющие 2 и более детей до 12 лет, а также отцы, воспитывающие детей указанного возраста без матери (ст. 264 ТК РФ); Герои Советского Союза, Герои Российской Федерации, полные кавалеры ордена Славы, участники, в том числе инвалиды, Великой Отечественной войны, ветераны боевых действий на территориях других государств и другие ветераны войны и труда, указанные в Федеральном законе от 12 января 1995 года «О ветеранах» - в редакции от 2 января и 4 мая 2000 года; работники, подвергшиеся радиационному воздействию вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС и ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне; родители и жены военнослужащих, погибших в результате ранений, контузии и увечья, полученных при исполнении иных обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с пребыванием на фронте; лица, награжденные знаком «Почетный донор России».

   Работники, обучающиеся без отрыва от производства в образовательных учреждениях  начального, среднего и высшего профессионального образования, имеющих государственную аккредитацию, имеют право по соглашению с работодателем присоединить ежегодные оплачиваемые отпуска к дополнительным отпускам, предусмотренным ст. 173-176 ТК РФ (см. также ст. 117 ТК РФ).

   По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы в данной организации (ч.3 ст. 123 ТК РФ).

   При составлении графиков отпусков следует  учитывать возможности разделения отпуска на части (ст. 125 ТК РФ) и замены части отпуска денежной компенсацией (ст. 126 ТК РФ).

   По  смыслу закона работники, имеющие право  на использование ежегодного отпуска  в удобное для них время, должны, как правило, заявлять об этом при составлении графика отпусков.

   Законодательство  не содержит правил, которые определяли бы порядок чередования отпусков работников по временам года. На практике выработано правило о том, чтобы  отпуска в летнее время предоставлялись  всем желающим работникам поочередно. Это положение может быть закреплено в коллективном договоре. На некоторых предприятиях в соответствии с коллективными договорами отпуск предоставляется в один из летних месяцев всем работникам одновременно.

   Отпуск  должен предоставляться в установленный срок (т. е. по графику). О времени начала отпуска работник должен быть извещен не позднее, чем за две недели до его начала (ч. 2 ст. 123 ТК РФ). Оплата производится не позднее, чем за 3 дня до его начала (ст. 136 ТК РФ).

   Если  работник заболел во время нахождения в ежегодном отпуске, последний подлежит продлению на число дней нетрудоспособности (ст. 183 ТК РФ). Такое же правило действует и в случае, если во время ежегодного отпуска у женщины возникло право на отпуск по беременности и родам.

   Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен также в случае:

   1) исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого законом предусмотрено освобождение от работы (ст. 170 ТК РФ);

   2) в других случаях, предусмотренных законами и (или) локальными нормативными актами организации (ч. 1 ст. 124 ТК РФ).

   В этих случаях время возвращения  из отпуска автоматически переносится  на соответствующее количество дней. По соглашению между работником и  работодателем неиспользованная часть отпуска может быть перенесена на другой срок. Это следует рассматривать как частный случай разделения отпуска на части (ст. 125 ТК РФ).

   Ежегодный отпуск должен быть перенесен на другое время, если он совпадает с учебным  отпуском у работника, совмещающего работу с учебой без отрыва от производства. Однако в этом случае в соответствии со сложившейся практикой ежегодный отпуск не продлевается на число дней учебного отпуска. Если право на учебный отпуск возникло в период ежегодного отпуска, работник должен оформить учебный отпуск и договориться с  работодателем о порядке использования оставшейся части ежегодного отпуска.

   Если  причины, помешавшие работнику использовать отпуск, возникли до его начала, новый  срок отпуска определяется по соглашению работника и работодателя.

   Ежегодный оплачиваемый отпуск по соглашению между  работником и работодателем переносится  на другой срок, если работнику своевременно не была произведена оплата за время  этого отпуска либо работник был  предупрежден о времени начала отпуска позднее, чем за 2 недели до его начала.

   Если  изменение срока предоставления отпуска связанно с перенесением его на другой рабочий год, то должны соблюдаться указанные ниже требования, предусмотренные в ч. 3 и 4 ст. 124 ТК РФ.

   В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, допускаются с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

   Запрещается не предоставление ежегодного оплачиваемого  отпуска в течение 2 лет подряд, а также не предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ч. 3 и 4 ст. 124 ТК РФ).

   При применении этого правила не следует  забывать, что рабочий год работников обычно не совпадает с календарным  годом, на который составляется график отпусков.

   Часть отпуска, превышающая 28 календарных  дней, по письменному заявлению работника  может быть заменена денежной компенсацией. Замена отпуска денежной компенсацией беременным женщинам и работникам в  возрасте до 18 лет, а также работникам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда, не допускаются (ст. 126 ТК РФ).

   Замена  части отпуска денежной компенсацией происходит по инициативе работника. Как  следует из содержания ч . 1 ст. 126 ТК РФ, работодатель может, но не обязан удовлетворить просьбу работника.

   По  соглашению между работником и работодателем  ежегодный оплачиваемый отпуск может  быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска  должна быть не менее 14 календарных  дней.

   Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

   Не допускается отзыв работников в возрасте до 18 лет, беременных женщин и работников, занятых на работе с вредными и (или) опасными условиями труда.

   Если  при отзыве из отпуска использованная часть равна 28 или более календарным  дням, то оставшаяся часть может быть заменена денежной компенсацией (ст. 126 ТК РФ). В этом случае перерасчет заработной платы, выплаченной за время отпуска, не производится, а работа после выхода из отпуска оплачивается в обычном порядке.