Купля-продажа

Далее, если коносамент оборотный, он также контролирует право на получение товаров у перевозчика. Так, переданный продавцом банку продавца оборотный коносамент удостоверяет банк в том, что: 1) товары были сданы перевозчику, 2) они отправлены покупателю, а не какой-то третьей стороне, 3) банк может контролировать сдачу перевозчиком товаров покупателю, удерживая у себя ордерный коносамент. Другими словами, когда банк платит продавцу, он получает от него выписанный перевозчиком товарораспорядительный документ, который дает банку право контроля над сдачей товаров перевозчиком. Покупатель не может получить товары у перевозчика, не имея на руках коносамента, поэтому банк, после того как он уплатил продавцу за этот документ, может получить платеж (либо подтверждение, что покупатель уплатит ему) до того, как покупатель получит возможность забрать товары у перевозчика.

Как действует международная документированная  сделка купли-продажи? В момент заключения покупателем и продавцом договора купли-продажи товаров продавец требует включить в него условие: Цена и условие - Платеж. Для максимальной надежности продавец требует совершить платеж посредством подтвержденного  безотзывного аккредитива и должен дать подробные указания о том, какие необходимы документы. Причина включения в договор купли-продажи условий платежа заключается в том, что поскольку покупатель должен открыть аккредитив и ^платить против документов", а не после доставки и осмотра товаров, то необходимо договориться об условиях платежа и сформулировать их в договоре. В договоре такие условия обычно формулируются точно, а не подразумеваются.

Какие же необходимы документы? Обычно это: 1) оборотный коносамент (подтверждающий получение товаров для отгрузки транспортной компанией и ее обязательство  сдать их только держателю этого  документа);

2) счет-фактура (содержащий условия  сделки, такие, как сорт и количество товаров, цена и т.п);

3) полис морского страхования  (при морской перевозке товаров);

4) сертификат осмотра  товаров (выписываемый коммерческой  инспекторской (фирмой и подтверждающий  отгрузку предусмотренного количества  и типа товаров);

5) экспортная лицензия  и/или сертификат санитарного  осмотра (подтверждающий, что товары  прошли осмотр на экспорт);

6) сертификат о происхождении  товаров (в соответствии с правилами  о происхождении товаров, применяемыми  таможней в стране импортера  для оценки тарифов).

Если покупатель согласен с условиями платежа посредством  аккредитива, то покупатель (по терминологии аккредитива —--плательщик или клиент) заключает договор с банком покупателя (выдающим аккредитив банком) о выдаче аккредитива (кредита) продавцу {бенефициару). Аккредитив "- это прямое обязательство выдавшего его банка в том, что он уплатит договорную цену продавцу (бенефициару), если тот представит ему указанные в аккредитиве (а ранее в договоре купли-продажи) документы. Банк покупателя знает о кредитоспособности покупателя и предпринимает соответствующие шаги для получения денег от покупателя (либо сразу, либо в будущем путем погашения ссуды). Банк сделает это до выдачи аккредитива, так как банк покупателя обязан выполнить условия аккредитива после его выдачи, если он безотзывный.

Если продавцу требуется  обязательство от известного ему  банка, то аккредитив должен быть подтвержден  банком продавца (подтверждающим аккредитив банком). Банк покупателя направляет свой аккредитив продавцу через другой банк — банк продавца. Осуществляется это простым подтверждением: Подтверждаем настоящий аккредитив", т.е. в этом случае банк продавца берет на себя прямое обязательство перед продавцом о том, что он уплатит договорную цену продавцу, если тот представит ему необходимые документы. Если же по договору купли-продажи не требуется подтверждения аккредитива, банк покупателя меняет послать аккредитив через ближайший к продавцу уведомляющий банк либо консультативный банк». Этот банк не берет на себя обязательства перед продавцом, а примет документ и направит его в банк покупателя только на инкассо.

После выдачи и подтверждения  аккредитива продавец упаковывает  товары и выписывает счет-фактуру, а  также получает страховой сертификат (еще один вид договора) на период перевозки товаров. Если требуется сертификат осмотра, товары предъявляют указанному в договоре купли-продажи инспектору и инспекторская фирма выдает сертификат (еще один договор), подтверждающий, что товары соответствуют описанию в договоре купли-продажи. Продавец готовит также документы, необходимые для таможни своей страны (например, экспортную лицензию) и страны покупателя (сертификат о происхождении товаров). Затем продавец отправляет товары к перевозчику, который выписывает оборотный коносамент, представляющий собой расписку и договор. На основании такого коносамента перевозчик обычно должен сдать товары только "продавцу или приказу", т,е. только продавцу или лицу, указанному продавцом в индоссаменте.

Теперь у продавца есть полный набор необходимых документов, и он сдает эти документы в банк продавца, который (в качестве подтверждающего аккредитив банка) обязан уплатить продавцу договорную цену по предъявлению документов. Для получения платежа продавец прилагает к документам тратту, а банки обязуются в аккредитиве оплатить такую тратту. Тратта (называемая иногда переводной вексель) аналогична чеку, выписываемому продавцом на банк продавца, банк покупателя или на самого покупателя на сумму договорной цены. Тратта может подлежать оплате либо по требованию (по предъявлению) в случае продажи за наличные, либо позднее (например, "через 30 дней после предъявления”) в случае продажи в кредит. При использовании т.рат,ты срочной по предъявлению банк оплатит ее немедленно, обычно кредитуя счет продавца; при использовании тратты со сроком платежа через определенный промежуток времени банк акцептует ее (записывает на ней обязательство банка оплатить ее позднее). В последнем случае продавец может получить ее сумму немедленно, продав ее на основании кредита банка.

Банк продавца никогда не имеет дела с товарами, только с документами, поэтому банк тщательно изучает документы, чтобы удостовериться, что они точно соответствуют требованиям аккредитива, так как документы служат его единственной защитой. Неприемлемым считается исполнение продавцом договора в основном. Например, если в аккредитиве говорится о "100%-ной акриловой пряже", а в счете-фактуре записано "импортная акриловая пряжа", то условия аккредитива не считаются выполненными, хотя в упаковочном листе сказано "100%-ная акриловая пряжа" ³⁷.

В Единообразных обычаях  и практике аккредитивов (ЕОП) Международной  торговой палаты <пересмотр, изд. 1983 г.> содержатся общепринятые определения  и другие правила, широко используемые в связи с аккредитивами. Статья 16(б) ЕОП гласит:

Если по получении документов выдавший аккредитив банк сочтет, что их текст не соответствует условиям аккредитива, он должен решить только лишь на основании документов, принимать ли такие документы или отказаться их принять на том основании, что их текст не соответствует условиям аккредитива.

В обмен на платеж банка  продавец индоссирует тратту и переводной коносамент на имя банка продавца и переводит на него и другие документы. В свою очередь банк продавца индоссирует тратту на имя банка покупателя и пересылает ее и сопроводительные документы в этот банк, который на основании аккредитива обязан возместить расходы банка продавца при соответствии прилагаемых к тратте документов. Затем банк покупателя обращается к покупателю и предъявляет ему тратту и сопроводительные документы к акцепту или платежу. Покупатель, как и банки, должен платить против документов, а не за сами товары, поэтому необходимо уточнить условия документов в основном договоре купли-продажи товаров и затем точно воспроизвести их в аккредитиве. После того как покупатель уплатил или договорился уплатить банку покупателя, он получит коносамент в свои руки и только тогда будет вправе получить товары у перевозчика.

Отметим ограничение  рисков для каждой из сторон. Если продавец отгружает товары в соответствии с договором, он имеет не связанные друг с другом обязательства платежа как покупателя, так и двух банков. Обязательства банков подлежат исполнению несмотря на заявления о несоответствии товаров договору, если документы ему соответствуют. Таким образом, с практической точки зрения риск продавца заключается только в банкротстве банка продавца (а также банка покупателя и самого покупателя), риск, поддающийся оценке. Если банк продавца откажется выполнить свое обязательство без всяких к тому оснований, у продавца будет основание обратиться с иском в местный суд к "истцу с глубоким карманом".

Хотя банк продавца обязан платить продавцу на основании документов, он вправе требовать возмещения этих расходов от банка покупателя и покупателя, и его риск практически состоит только в том, что банк покупателя (и покупатель) обанкротится или откажется выполнять свои обязательства,-- риск, который банк продавца может точно оценить. На банке покупателя лежит риск только в том случае, если покупатель обанкротится или откажется выполнять свои обязательства, риск, который банк покупателя имеет возможность оценить до выдачи аккредитива и цену (процентную ставку) которого он может отрегулировать.

С другой стороны, для  того чтобы уплатить цену товаров, у  покупателя есть документ, выданный перевозчиком, дающий ему право на получение товаров, страховой сертификат, защищающий покупателя на случай гибели или повреждения товаров, и, возможно, сертификат осмотра товаров, удостоверяющий, что товары соответствуют договору. Другими словами, покупатель должен получить то, о чем он договорился,— соответствующие договору товары или страховку, достаточную для покрытия любых убытков. Что же может пойти не так?

Большинство споров по вопросам аккредитивов связано с несоответствием условиям кредита либо их непониманием. Кроме того, основные проблемы возникают в результате мошенничества и, в частности, "мошенничества при заключении сделки". В случае, если мошенничество продавца попадет в поле зрения банка до предъявления тратт и документов к платежу, то принцип "независимости обязательства банка по аккредитиву" не следует применять для защиты недобросовестного продавца³⁸.

Право, регулирующее аккредитивы, создавалось до первой мировой войны  в основном в Англии, а затем  судебной практикой в Соединенных Штатах. В США регулирующим правом обычно является применимый в штате вариант статьи 5 Единообразного коммерческого кодекса (ЕКК), но она в свою очередь отсылает к согласованным сторонами условиям договора. Большинство аккредитивов включает ЕКК в качестве явно выраженной формулировки условий договора и торговых обычаев, поэтому обычно пользование аккредитивами регулируют положения ЕКК.

Однако ЕКК 5-114(2)³⁹ дает суду право выносить решение о запрещении исполнения условий аккредитива в случае "мошенничества при заключении сделки". Поскольку в ЕКК нет конкретных определений по этому вопросу, суды обычно выносят решение, что аккредитив подпадает под действие этой статьи ЕКК, даже когда в аккредитиве есть отсылка к ЕКК. Принцип такого подхода в том, что суды не допустят использования судебного процесса недобросовестным лицом для совершения мошенничества. Мошенничеством считается случай, когда продавец с целью обмана вносит изменения в предъявляемые документы, либо когда продавец с мошенническими целями отгружает мусор или некачественные товары, сильно отличающиеся от указанных в аккредитиве и основном договоре купли-продажи ⁴⁰.

Однако Палата лордов, признавая принципиальную концепцию мошенничества, отказалась распространить ее на защиту покупателя в случае, когда мошенничество совершила третья сторона (брокер по погрузке) без ведома продавца пo закону США, такой продавец продолжал бы нести ответственность на основании нарушения положений ЕКК 5-111(1).

Еще идут принципиальные споры о том, должны ли суды запрещать оплату по аккредитиву на основании факта мошенничества при заключении основной сделки или же сделка с аккредитивом настолько независима от основной сделки, что мошенничество в одной сделок не имеет отношения к мошенничеству в другой. Суды в решениях по многим делам утверждают этот “принцип независимости", хотя формулировки в этих решениях иногда противоречат друг другу. По другим делам в своих формулировках суды поддерживают принцип независимости, но они фактически принимают во внимание действия, совершаемые в связи с основным договором ⁴¹

 Но все суды согласны с тем, что сделка с аккредитивом не является основанием для исковых заявлений, касающихся простого нарушения договора купли-продажи.

Используя эту концепцию мошенничества, очень трудно добиться судебного приказа о запрещении оплаты с аккредитива выдавшим его банком. В большинстве решений суды указывают, что добивающаяся такого приказа сторона не удовлетворяет требованиям норм права справедливости о вынесении таких приказов.⁴²

Однако по отдельным  искам, большинство из которых было связано со сделками с иранцами после падения шаха, установлено, что требования к запретительным судебным приказам были удовлетворены .

3.3. Проблемы регулирования компенсационного, револьверного и резервного аккредитивов в международной практике.

Хотя в международных коммерческих сделках чаще всего используются безотзывные аккредитивы, аккредитивы могут быть и отзывными, дающими бенефициару право на получение платежа, только "если. он не был ранее отменен" плательщиком. Аккредитивы могут быть срочными по предъявлению (по требованию) либо '''срочными череа определенный промежуток времени" (например, через шесть месяцев после предъявления документов). Генеральный аккредитив не ограничивает нрава бенефициара на переуступку своих прав по нему, тогда как специальный аккредитив ограничивает количестве» цессионариев. Аккредитив называется фиксированным, если средства на нем "истощаются", когда бенефициар выпишет тратты на полную его сумму либо когда истечет срок его действия.

У товарных брокеров проблема возникает в связи с тем, что они обычно заключают две сделки в связи с одними и теми же товарами. Пo одной сделке они продают товары покупателю, а по другой приобретают их у поставщика. Если оплата в обеих сделках производится с аккредитивов, то брокер будет бенефициаром (продавцом) по аккредитиву в первой сделке и плательщиком (покупателем) во второй. Если по каждому аккредитиву требуются идентичные документы, то брокер может переуступить свои права по первому аккредитиву выдавшему второй аккредитив банку. Таким действиям способствует тот факт, что в аккредитивах предусматривается использование тратт, срочных через определенный промежуток времени (например, платить через 30 дней после предъявления). Это условие компенсационного аккредитива, позволяющее брокеру финансировать приобретение им товаров у поставщика с помощью кредита покупателя. Такие условия легче выполнять при использовании генеральных аккредитивов, хотя можно использовать и специальные аккредитивы, предоставляющие выдавшим их банкам обеспечение на их сумму.