Договорная основа коммерческой деятельности

7

Введение

Отвечая на поставленный вопрос, я хотела бы для начала дать определение коммерческой деятельности как таковой. Вообще говоря, коммерческую деятельность по праву считают одной из главенствующих основ устройства известной нам цивилизации. Она возникла как результат разделения труда в обществе.

             Коммерческая деятельность организаций и предприятий торговли в сегодняшних условиях строится на основе общепринятых принципов равноправия всех торговых партнеров, строгой финансовой и материальной ответственности договаривающихся сторон в ракурсе выполнения ими принятых на себя договорных (контрактных) обязательств.[1]

Правовая основа коммерческой деятельности в торговле регулируется положениями Конституции РФ, Гражданским кодексом и другими законодательными и нормативными актами, которые четко и однозначно регламентируют коммерческую деятельность имеющих на нее право торговых учреждений и организаций, включая индивидуальных предпринимателей.

Важнейшим (наряду с законодательством) средством правового регулирования торговой деятельности является договор.

Договор представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ).

Договор, как и сделка, служит источником возникновения прав и обязанностей (ст. 8 ГК РФ). Взаимные права и обязанности двух или большего числа лиц образуют содержание правоотношения. Однако роль договора в качестве основания возникновения правоотношений неизмеримо выше, чем у отдельных сделок.[2] Подавляющее большинство обязательств в гражданском праве возникает исключительно из договоров, только из договоров возникают обязательства торгового оборота. Приравнивание договора к сделке или правоотношению ведет к игнорированию всего содержательного богатства договоров, к отказу от использования возможностей договора в правовом регулировании торгового предпринимательства и иных сфер деятельности.[3]

При выделении коммерческого права в самостоятельную подотрасль цивилистики возникает необходимость разграничения гражданских и торговых договоров, а также классификации договоров, относимых собственно к торговому обороту. О некоторых из них я расскажу далее в своей работе.

1. Реализационные договоры: договоры купли – продажи и поставки, определения договоров. Существенные условия.

Отношения торгового оборота организуются при посредстве группы договоров, которые могут быть названы реализационными. Они формируют правовую основу товарного обращения.

Договор купли-продажи является консенсуальным, возмездным и двусторонним. Что понимается под фразой консенсуальный договор. Считается заключенным, когда стороны договорились по всем существенным условиям сделки. Исполнение договора возможно с отсрочкой либо в момент его заключения, т.е. товар, передается в момент заключения договора.[4]

Возмездность договора – получение от другой стороны стоимости товара или наоборот, получение самого товара.

Под взаимностью понимается, следующее. Стороны имеют права и несут обязанности. Продавец обязан передать товар, а покупатель оплатить его. При невыполнении одной из сторон своих обязательств у другой стороны возникает право требовать надлежащего исполнения (ст. 307 ГК РФ).

По договору купли-продажи, товаром признаются любые вещи (движимые, недвижимые, индивидуально-определенные).

Стороны вправе заключить договор купли-продажи товаров, которые только будут созданы или приобретены продавцом.

Право собственности на товар, по общему правилу переходит в момент передачи его покупателю. Указывать моментом перехода прав собственности на товар после его оплаты (ст. 491 ГК РФ), автору видится неразумным, т.к. товар уже передан покупателю, но распоряжаться и отчуждать его он не вправе, т.к. товар еще принадлежит продавцу, а у покупателя находится на хранении.  И при неоплате товара в срок, продавец вправе потребовать его возврата.

Право собственности на объекты недвижимости переходят на покупателя после государственной регистрации договора.

Продавец обязан передать товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением, когда покупатель соглашается принять товар, обремененный третьими лицами (ст. 460 ГК РФ). В противном случае покупатель вправе требовать расторжение договора и возмещения убытков.

Риск случайной гибели или повреждения товара также переходит в момент фактической передачи товара. Правда, надо отметить случай, когда заключается договор товара, который находится в пути. В этом случае, указанные риски переходят на покупателя в момент заключения договора, если иное не предусмотрено в самом договоре (ст. 459 ГК РФ).

Сторонами в договоре купли-продажи являются продавец и покупатель. На момент передачи товара покупателю, продавец должен является его собственником, за исключением договоров комиссии (ст. 990 ГК РФ),  агентского договора (ст. 1005 ГК РФ) и по договору доверительного управления имуществом (ст. 1012ГК РФ).[5]

Покупателем может быть любое лицо, которое становится собственником приобретаемого имущества. В данной работе автор не рассматривает покупателя как гражданина, который приобретает товар для собственных (личных, семейных, домашних) нужд, как это предусмотрено Федеральным законом «О защите прав потребителей». Договор купли-продажи рассматривается в рамках предпринимательской деятельности.

Передача товара покупателю считается исполненной в момент вручения товара непосредственно покупателю или указанному им лицу, если в договоре не предусмотрена обязанность доставки товара до покупателя; предоставление товара в распоряжение покупателя в месте нахождения товара; в момент сдачи товара первому перевозчику (ст. 458 ГК РФ). В месте с товаром продавец передает относящиеся к нему документы (технический паспорт, сертификат качества и т.п.).

При поставке товара, в тексте договора не всегда прописывают количество товара. В этом случае сторонам необходимо согласовать порядок определения количества товара (ст. 465 ГК РФ), т.к. при отсутствии в договоре количества или порядка согласований, договор считается не заключенным. Если продавец передал товар в меньшем количестве, то покупатель вправе не принимать товар и не оплачивать его. При оплате авансом (предоплата), покупатель вправе потребовать возврата денег и возмещение убытков (ст. 466 ГК РФ). При передаче товара в большем количестве, покупатель вправе принять товар, уведомив продавца об этом. Продавец в свою очередь должен распорядиться дальнейшей судьбой этого товара. Если продавец не распорядится в разумный срок излишне поставленным товаром, покупатель в праве принять его по цене установленной договором.[6]

При передаче товара с нарушением условий по ассортименту (вид, модель, размер, цвет и т.п.) покупатель вправе отказаться от товара; потребовать заменить товары, либо принять товар.

Качество переданного товара должны быть предусмотрены в договоре. При отсутствии в договоре условий о качестве, товар передается пригодным для целей, для которых товар такого рода обычно используется, за исключением случаев, когда покупатель поставил продавца в известность о конкретных целях приобретения товара.[7]

Договор купли-продажи возмездный, соответственно, у покупателя возникает обязанность оплатить товар по цене, указанной в договоре (ст. 486 ГК РФ). При отказе оплатить товар в сроки, предусмотренные договором, продавец вправе потребовать уплатить ему договорную неустойку (ст. 330 ГК РФ), а при ее отсутствии проценты за пользования чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ). Договорная неустойки должна быть в письменной форме (ст.331 ГК РФ). Преимущества такай неустойки в том, что продавец не обязан ее доказывать (ст. 330 ГК РФ). Также, согласно статьям  15 и 393 ГК РФ покупатель по требованию продавца возмещает последнему убытки.

Если стороны договора предусмотрели оплату товара в предварительной форме (ст. 487 ГК РФ), и покупатель не исполняет свои обязательства, то покупатель вправе отказаться от передачи товара.

Договор поставки – договор, по которому поставщик-предприниматель обязуется передать в обусловленный срок покупателю производимые или закупаемые им товары для использования в предпринимательских или иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным их использованием (ст. 506 ГК).

Этот договор считается предпринимательским, одной из форм оптовой торговли (другими формами является торговля на ярмарке и на товарных биржах). Договоры, заключаемые между поставщиком товара и его покупателем, считаются простыми по структуре договорных связей, а договоры, в которых имеется посредник – промежуточный субъект, считаются договорами со сложной структурой. В случае наличия посредника заключаются два договора: один – между поставщиком и посредником (напр., оптовой базой, складом для хранения товара), второй – между посредником и покупателем.[8]

Характеристика договора поставки – консенсуальный, взаимный, возмездный, в некоторых случаях обязательный для поставщика (ст. 445 ГК).

Этот вид договоров регулируется ГК, а также по желанию сторон правилами, содержащимися в двух положениях о поставках: № 888, утвержденных Советом Министров СССР 25 июля 1988 г., отмененных ч. 4 ст. 2 Закона РФ «О введении в действие части второй ГК РФ», а затем восстановленных постановлением Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. Называются они так: «Положение о поставках продукции производственно-технического назначения» и «Положение о поставках товаров народного потребления». Кроме того, этот договор регулируется правилами установленными ГК РФ для договора купли-продажи, а также правилами ГК РФ об обязательствах и сделках. Отдельные виды договора поставки регулируются специальными нормативными актами, напр. договор о поставке товаров для государственных нужд.[9]

Стороны в договоре называются поставщиком (им может быть коммерческая организация либо индивидуальный предприниматель) и покупателем (им, как правило, является предприниматель, но может быть и государство). Покупателями по этому договору не могут быть лица, использующие товар для бытовых нужд.

Предметом договора могут быть любые не изъятые из оборота вещи, как существующие в момент заключения договора, так и не произведенные (не приобретенные) в момент заключения договора, как правило, определяемые родовыми признаками.

Цена в этом договоре не относится к существенным условиям договора, а вот срок относится. Он устанавливается сторонами путем определения конкретной даты либо периода времени. Досрочная поставка по данному договору не допускается. Расчеты по оплате товара осуществляются, как правило, платежными поручениями.

Форма договора может быть устной лишь в том случае, если сторонами его являются граждане-предприниматели, а общая стоимость товаров, подлежащих поставке, не превышает 10 МРОТ. В остальных случаях форма этого договора должна быть письменной.

2. Отличительные особенности договора поставки, проявляющиеся при его заключении, расторжении и привлечении к ответственности.

Порядок заключения договора поставки имеет отличительные особенности: одна из сторон будущего договора направляет контрагенту оферту – предложение заключить с ней договор, а другая сторона направляет акцепт – согласие на заключение договора. В случае если акцептант в своем ответе изменил условие договора, данный ответ считается не акцептом, а офертой, на которую контрагент должен ответить в течение 30 дней. Сторона, нарушившая это правило, должна будет возместить другой стороне убытки (это правило предусмотрено ст. 507 ГК, называемой «Урегулирование разногласий при заключении договора»).[10]

Процедура передачи товара:

- товар передается путем отгрузки его поставщиком либо самому покупателю, либо лицу, указанному им;

- товар может быть передан на месте нахождения поставщика (выборка) на основании отгрузочной разнарядки, которая должна быть направлена поставщику за 30 дней до момента поставки (п. 2 ст. 509 ГК);

-  товар может также передаваться и на месте нахождения поставщика, такая передача называется выборкой (ст. 510 ГК);

- право выбора транспорта для доставки товара принадлежит поставщику (п. 1 ст. 510 ГК);

- многооборотная тара и средства пакетирования, в которых доставлен товар, подлежат возврату поставщику (ст. 517 ГК);

- товары, поставленные досрочно и принятые покупателем, засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующий период (ч. 2 п. 3 ст. 508 ГК);

- при недопоставке товаров поставщик обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующий период (п. 1 ст. 511 ГК);

-    поставка товаров одного наименования в большем количестве, чем предусмотрено договором, не засчитывается в покрытие недопоставки товаров другого наименования и подлежит восполнению и т. д.

           Следует обратить внимание на то, что условия передачи товара по договору поставки сформулированы законодателем в виде прав и обязанностей соответствующих сторон.

Основаниями прекращения договора поставки являются:

- ненадлежащее исполнение договора;

- соглашение сторон о расторжении договора;

- односторонний отказ от исполнения договора в случае существенного нарушения договора другой стороной (ст. 523 ГК).