Адвокат-защитник на стадии предварительного расследования

Защитник вправе ходатайствовать о проведении какого-либо следственного действия в целях  получения доказательств по делу. Если несовершеннолетний просит через  защитника о проведении очной  ставки с другими обвиняемыми, потерпевшими, адвокат должен приложить все  свое профессиональное умение для убеждения  следователя в необходимости  проведения этого следственного  действия. Защитник может не только ходатайствовать о проведении того или иного следственного действия, но и присутствовать при их производстве. Присутствуя на отдельных следственных действиях, защитник обращает внимание следователя на те или иные обстоятельства в пользу подзащитного. Взаимоотношения  защитника и следователя в  таких случаях должны быть особо  тактичными, взаимно уважительными.

Участие защитника  в очной ставке несовершеннолетнего  обвиняемого с иными обвиняемыми, потерпевшими и свидетелями с  учетом их возрастных данных имеет  свои особенности. Важным моментом подготовки защитника к очной ставке является составление ее плана. В нем предусматриваются  примерный круг вопросов, которые  должны быть поставлены каждому из интересующих адвоката участников дела, последовательность вопросов и т. д. Формулировка вопросов и последовательность их выяснения зависят от количества и характера существенных противоречий, выявившихся в ходе беседы защитника  с несовершеннолетним, а также  от личности допрашиваемых взрослых и несовершеннолетних. Участие защитника  в очной ставке позволяет ему  сделать предварительные выводы о сложившемся доверительном отношении к нему несовершеннолетнего обвиняемого. На практике чаще всего защитник участвует в производстве данного следственного действия.

Свои особенности  имеет и участие адвоката в  следственном эксперименте. И здесь  адвокат может утвердиться в  доверительных отношениях с подзащитным. Защитник убеждается в правдивых  показаниях обвиняемого. Если в проведении следственного действия участвует  эксперт, то защитник может задать ему  вопросы, имеющие значение для защиты.

Проверка показаний  на месте - важное следственное действие. Она проводится следователем по собственной  инициативе, а также может быть проведена по ходатайству адвоката-защитника. Необходимость в проверке показаний  несовершеннолетних на месте, возникает  когда подросток затрудняется описать  на допросе обстановку проверяемого события, но заявляет, что может указать  место и дать на нем показания; если следователь сомневается, что  подросток был на том месте, о  котором он дает показания; если несовершеннолетний утверждает, что он или другие участники  события выбросили или спрятали что-либо на месте события. Одним  из тактических правил проведения проверки показаний на месте с участием несовершеннолетнего является самостоятельность  его действий в выборе маршрута движения и показа объектов. При проверке показаний на месте защитник имеет  двуединую цель - обеспечение охраны прав и законных интересов подростка, исключение возможности «давления» на него и выяснение новых обстоятельств  дела, которые он сможет использовать в качестве оправдывающих или  смягчающих ответственность несовершеннолетнего, а также при защите, например, в ходе судебного разбирательства.

Этим же целям  служит участие адвоката-защитника  и в других следственных действиях, например, при повторном осмотре  места происшествия адвокат совместно  с указанными в законе лицами непосредственно  воспринимает, исследует, фиксирует  и оценивает состояние, свойства и признаки материальных объектов, имеющихся на участках местности  или в помещении, обращает внимание следователя на следы и другие доказательства, имеющие значение для  установления действительно произошедших событий.

Специфической разновидностью следственного осмотра является освидетельствование тела подозреваемого или потерпевшего. Посредством освидетельствования  можно установить особые приметы  на теле подростка, а также повреждения, подтверждающие его показания о  неправомерном поведении в отношении  его потерпевшего или других обвиняемых.

Проведение обыска по делам несовершеннолетних направлено на получение и проверку доказательств (например, данных, содержащихся в показаниях обвиняемого о причастности определенного  лица к преступлению), установлению обстоятельств, способствующих совершению преступления несовершеннолетним.

Целесообразность  участия адвоката в таких следственных действиях, как предъявление для  опознания, выемка диктуется целью  обеспечения защитником законных интересов  несовершеннолетнего подзащитного, чтобы не были нарушены требования закона по производству следственных действий См. подробнее: Еникеев З. Д., Еникеев Р. З. Участие адвоката-защитника  в доказывании.. С. 165-168.. Защитник может  принести жалобы на действия следователя, если эти действия противоречат требованиям  закона. Следователь не вправе препятствовать адвокату при представлении им доказательств  по делу.

По общему правилу  с момента допуска к участию  в деле защитник может заявлять любые  ходатайства, которые считает необходимым  заявить. При выборочном изучении производств  адвокатов нами были выявлены следующие  ходатайства: по делу Т. 16 лет, обвиняемого  по ч. 2 ст. 213 УК, защитником было заявлено ходатайство о допуске в качестве законного представителя матери несовершеннолетнего (законным представителем подростка был признан его  совершеннолетний брат); по делу несовершеннолетнего  В., обвиняемого по ч. 1 ст. 166 УК, защитником было заявлено ходатайство о прекращении  уголовного дела на основании ст. 8 УПК  РСФСР с направлением дела прокурором судье для решения вопроса  о применении мер воспитательного  характера; по делу несовершеннолетнего  А. адвокатом заявлялось ходатайство  о переквалификации содеянного с  ч. 2 ст. 158 на ч. 1 ст. 158 УК.

В ходе предварительного следствия адвокат формирует  определенную линию защиты несовершеннолетнего  подозреваемого, обвиняемого. К концу  следствия намечает основные ее положения , вырабатывает аргументы защиты. Однако позиция адвоката-защитника к  концу следствия не представляет собой застывшую совокупность контраргументов  обвинению; она может быть дополнена, измениться, в частности, под воздействием новых обстоятельств, которые станут, известны в ходе судебного разбирательства.

Ответственным моментом в деятельности защитника является ознакомление несовершеннолетнего  обвиняемого со всеми материалами  дела после окончания предварительного следствия. По общему правилу права  защитника здесь регламентируются п. 7 ч. 1 ст. 53 УПК. Они имеют своей  целью обеспечить реальную возможность  обвиняемому изучить материалы  уголовного дела, так как без помощи защитника несовершеннолетний не сможет должным образом в них разобраться. Для ознакомления предъявляются  также вещественные доказательства и по просьбе несовершеннолетнего  обвиняемого или его защитника  фотографии, материалы аудиозаписи  и (или) видеозаписи, киносъемки и иные приложения к протоколам следственных действий. По ходатайству обвиняемого  или его защитника следователь  предоставляет им возможность знакомиться  с материалами уголовного дела раздельно. Если в производстве по уголовному делу участвуют несколько обвиняемых, то последовательность предоставления им и их защитникам материалов уголовного дела устанавливается следователем (ч. 1 ст. 217 УПК). Кроме того, в новом  УПК подробно регламентируется весь процесс ознакомления с материалами  уголовного дела. Например, если все  дело состоит из нескольких томов, то обвиняемый и его защитник вправе повторно обращаться к любому из томов  уголовного дела, а также выписывать любые сведения и в любом объеме, снимать копии документов, в том  числе с помощью технических  средств. Копии документов и выписки  из уголовного дела, в котором содержатся сведения, составляющие государственную  или иную охраняемую федеральным  законом тайну, хранятся при уголовном  деле и предоставляются обвиняемому  во время судебного разбирательства. В законе однозначно закреплено, что  обвиняемый и его защитник не могут  ограничиваться во времени, необходимом  им для ознакомления с материалами  уголовного дела. А после окончания  ознакомления несовершеннолетнего  обвиняемого и его защитника  со всеми материалами уголовного дела следователь обязан уточнить, имеются или у них ходатайства  или иные заявления. При этом следователю  необходимо выяснить у обвиняемого  и его защитника, какие свидетели, эксперты, специалисты подлежат вызову в судебное заседание для допроса  и подтверждения позиции стороны  защиты (ч. 2-4 ст. 217 УПК). Таким образом, закон предоставляет защитнику  все необходимые условия для  надлежащей подготовки защиты в судебном заседании. Поэтому попытки некоторых  следователей ограничить защитнику  время для ознакомления с материалами  дела под предлогом истечения  сроков следствия следует рассматривать как существенное ущемление прав обвиняемого. Не рассматриваются как ущемление прав обвиняемого и его защитника те случаи, когда обвиняемый и защитник явно затягивают сроки следствия и не являются для ознакомления с материалами уголовного дела (ч. 2-4 ст. 215 УПК).защитнику предоставлено также право обсуждать с обвиняемым вопросы о заявлении ходатайств об истребовании и приобщении документов, переквалификации деяния обвиняемого и иные, имеющие значение для дела. Анализ изученных материалов производств адвокатов позволяет сказать, что на этапе окончания предварительного следствия защитники чаще всего заявляют ходатайства о переквалификации действий обвиняемого или об исключении из обвинения квалифицирующего признака. Например, по делу несовершеннолетней Ш., обвиняемой по ч.о делу несовершеннолетней Ш., обвиняемой по ст.ния квалифицирующего признака.го следствия защитники чаще всего заявляют ходатайство об исключении из обвинения признака причинения потерпевшей значительного ущерба.

Целесообразность  заявления того или иного ходатайства  зависит в каждом отдельном случае от специфики конкретного дела, его  фактических обстоятельствах, обуславливается  характером доказательственного материала, той линии защиты, которую проводит адвокат. Защитник может обратить внимание следственных органов на допущенную ими ошибку в правовой квалификации действий несовершеннолетнего обвиняемого, условиям его воспитания или состояния  здоровья. Защитник может заявлять ходатайства о производстве дополнительных следственных действий. Защитник имеет  право ходатайствовать о том, кто, по его мнению, и его подзащитного, подлежит вызову в судебное заседание (п. 4 ст. 217 УПК). Эти ходатайства защитник может заявлять в случае обнаружения  им в материалах дела невыясненных обстоятельств или в тех случаях, когда неполные показания свидетелей, потерпевших могут повлиять на интересы несовершеннолетнего обвиняемого.

§4. Адвокатская тайна. 

Адвокат не имеет  права разглашать любые сведения, сообщенные ему доверителем в  связи с оказанием юридической  помощи без согласия доверителя. Эта  важнейшая обязанность адвоката требует особого внимания. Адвокат  обязан строго соблюдать адвокатскую  тайну, которую составляют само обращение  к адвокату, а также любые иные сведения, связанные с оказанием  адвокатом юридической помощи своим  клиентам. В связи с этим адвокат  не подлежит вызову и допросу в  качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи  с обращением к нему за юридической  помощью или ее оказанием. Запрещается  прослушивать телефонные и иные переговоры адвоката, обследовать помещения, в  которых оказывается юридическая  помощь, проводить иные оперативно-розыскные  мероприятия, ставящие под угрозу сохранение адвокатской тайны, если отсутствует  соответствующее судебное решение. Материалы и документы, не составляющие досье адвоката по делу, могут подлежать  досмотру, осмотру, выемке и изъятию  только на основании судебного решения.

Указание в ст. 8 Закона об адвокатуре на то, что адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля, имеет непосредственное отношение к установленным государством гарантиям адвокатской деятельности и обеспечению адвокатской тайны. В указанном положении изложено не профессиональное право адвоката по обеспечению адвокатской тайны, а скорее обязанность государства по обеспечению государственной гарантии независимой деятельности адвоката.

Закон определенно  исходит из невозможности совмещения процессуальных функций адвоката (защитника) с обязанностью давать свидетельские  показания по тому же делу. Данная норма  связана с требованиями подпункта   2 и 3 п. 3 ст. 56 УПК РФ, согласно которым не подлежат допросу в качестве свидетелей: защитник подозреваемого, обвиняемого - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по уголовному делу; адвокат - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи. Реализация данных норм направлена на обеспечение конфиденциальности сведений, доверенных подзащитным адвокату в связи с выполнением последним своих профессиональных функций.

Уголовно-процессуальное законодательство, не устанавливая каких-либо исключений из этого правила в  зависимости от времени получения  адвокатом сведений, составляющих адвокатскую  тайну, не ограничивает их сведениями, полученными лишь после того, как  адвокат был допущен к участию  в деле в качестве защитника обвиняемого. Запрет допрашивать адвоката о ставших  ему известными обстоятельствах  дела распространяется на сведения, полученные им также в связи с осуществлением защиты подозреваемого.

Адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему  как в связи с осуществлением защиты, так и при оказании другой юридической помощи. Следует обратить внимание, что некоторые обстоятельства могут стать известны адвокату в  связи с обращением к нему лица еще до заключения соглашения об оказании юридической помощи. Такие обстоятельства также подпадают под адвокатскую  тайну.

Адвокатская тайна  распространяется и на любые сведения о сделках и финансовых операциях  клиента, которые стали известны адвокату в связи с оказанием  юридической помощи своему доверителю и которые адвокат обязан фиксировать  и хранить в соответствии с  Федеральным законом "О противодействии  легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".

Освобождение адвоката от обязанности свидетельствовать  об обстоятельствах и сведениях, которые ему стали известны или  были доверены в связи с его  профессиональной деятельностью, служит обеспечению права каждого гражданина на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей  чести и доброго имени (п. 1 ст. 23 Конституции РФ) и является гарантией того, что информация о частной жизни, конфиденциально доверенная лицом в целях собственной защиты только адвокату, не будет вопреки воле этого лица использована в иных целях, в том числе как свидетельство против него самого (ст. 24, п. 1 ст. 51 Конституции РФ).

Закон существенно  ограничивает возможность вторжения  оперативных служб и следственных органов в деятельность адвоката и предписывает оперативно-розыскные  мероприятия и следственные действия в отношении адвокатов проводить  только на основании судебного решения. Полученные оперативными службами и  следственными органами сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения  лишь тогда, если эти сведения, предметы и документы не входят в производство адвокатов по делам доверителей.

Указанные ограничения  не распространяются на орудия преступления и предметы, запрещенные к обращению, или оборот которых ограничен  законодательством.