Адвокат-защитник на стадии предварительного расследования

§ 2. Полномочия адвоката-защитника  на стадии предварительного

расследования.

Полномочия адвоката - защитника в уголовном процессе вытекают, в первую очередь, из принципа обеспечения права на защиту. Право  на защиту является международным правовым принципом. Он закреплен в ст. 45, 48 Конституции РФ и ст. 16 УПК, а также  в Международном пакте о гражданских  и политических правах, Конвенции  о защите прав человека и основных свобод и ряде других авторитетных международных документов. Содержание данного принципа образуют две взаимосвязанные  стороны: право подозреваемого, обвиняемого, подсудимого на защиту и гарантии осуществления данного права. Право  подозреваемого, обвиняемого, подсудимого  на защиту образует совокупность процессуальных прав, дающих им возможность защищаться от предъявленного обвинения, отстаивать иные права и законные интересы. Участие адвоката-защитника в  уголовном процессе является одним  из средства для обвиняемого по реализации права на защиту, при этом сам  защитник является активным участником уголовного судопроизводства.

Подавляющее большинство  дел проходят стадию предварительного расследования, которое предшествует производству в суде первой инстанции  и призвано создать необходимые  условия для всестороннего и  объективного проведения судебного  разбирательства.

Защитник вправе с момента участия в уголовном  деле: иметь свидания (см. п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК) с подозреваемым, обвиняемым наедине и конфиденциально. Количество и продолжительность  свиданий защитника с обвиняемым, в том числе до первого его  допроса, не ограничиваются. Осуществление  См. постановление Конституционного Суда РФ от 25 октября 2001 г данного права не требует разрешения следователя, дознавателя, прокурора на каждое из свиданий защитника с подозреваемым, обвиняемым . Нет указания на необходимость такого разрешения ни в УПК, ни в Федеральном законе "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений" от 15 июля 1995 г. Защитник также вправе: собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК; привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК; присутствовать при предъявлении обвинения; участвовать в допросе подозреваемого и обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с их участием, по их ходатайствам либо по ходатайству самого защитника в порядке, установленном УПК; знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, с иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому; по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме, снимать за свой счет копии материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств; заявлять ходатайства и отводы; участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора; приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом.

Защитник вправе использовать и иные, не запрещенные  УПК средства и способы защиты.

Защитник, участвующий  в производстве следственного действия, вправе задавать вопросы допрашиваемым  лицам, делать письменные замечания  по поводу полноты и правильности записей в протоколе этого  следственного действия, а также  консультировать обвиняемого в  присутствии следователя. Если следователь  отводит вопросы защитника, занести  их в протокол он обязан.

Рассмотрим подробнее  полномочия адвоката-защитника.

Среди средств защиты право на свидание с задержанным  или обвиняемым имеет особое значение: чем раньше защитник встретиться  со своим доверителем, тем лучше.

Право на свидание со своим доверителем защитник имеет  перед любым следственным действием, в том числе до первого допроса  подозреваемого, обвиняемого, наедине  и конфиденциально, без ограничения  их числа и продолжительности (п. 3 ч. Ст. 46 УПК и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК).

Порядок предоставления свидания с подозреваемым, обвиняемым устанавливает Федеральный закон  «О содержании под стражей, подозреваемых  и обвиняемых в совершении преступлений». В соответствие со ст. 18 названного закона с момента задержания подозреваемым  и обвиняемым предоставляются свидания с защитником.

Свидания с адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, предоставляются по предъявлении им ордера юридической консультации. Истребование у адвоката иных документов запрещается.

Однако на практике такое свидание в следственном изоляторе  или изоляторе временного содержания предоставляется защитнику только при наличии у адвоката письменного  разрешения следователя на свидание с подозреваемым, обвиняемым, а также  документа, удостоверяющего личность адвоката. Это вынуждает адвоката, получившего ордер на исполнение поручения, «ловить» следователя, в производстве которого находится уголовное дело, чтобы получить у него разрешение на свидание с подозреваемым, обвиняемым. Нередко такая возможность по тактическим соображениям следователя затягивается, что, безусловно, является нарушением права на защиту.

Цель свидания с  подзащитным, содержание с ним бесед  зависят от того, с кем защитник общается, на каком этапе производство по делу и т. п. Первая беседа с задержанным  или обвиняемым посвящается знакомству защитника с доверителем, установлению с ним психологического контакта, выяснению обстоятельств дела, разъяснению  подзащитному его прав и роли защиты в уголовном процессе, сущности адвокатской  тайны.

Последующие беседы с доверителем уже посвящаются  обсуждению выработки позиции защиты по уголовному делу, обсуждению планов, средств и способов защиты См.: Защита по уголовному делу: пособие для  адвокатов / Под ред. Е Ю. Львовой. - М.: Юрист, 1998. - С. 9-19..

При обсуждении планов защиты необходимо совместно с клиентом решить: давать ли показания по делу, признавать ли вину, если да, то полностью  или частично, участвовать ли в  следственных действиях, заявлять ли ходатайства, отводы, представлять ли доказательства и какие именно, обжаловать ли арест, сроки содержания под стражей  или другие действия и решения  следователя, прокурора и суда.

Уголовно-процессуальный закон не требует обязательного  присутствия защитника при производстве следственных действий с участием подозреваемого, обвиняемого. Присутствие адвоката при проведении следственных действий - его право, а не обязанность. Однако участие защитника в следственных действиях производимых с участием его доверителя, может быть очень  полезно последнему. Поэтому адвокат  должен обсудить с ним, в каких  следственных действиях защитнику  следует принять участие.

На следователе  не лежит обязанность извещать защитника  обо всех проводимых им следственных действиях с подозреваемым, обвиняемым, если он об этом не заявил ходатайство.

Поэтому адвокату рекомендуется при вступлении в  дело заявить следователю письменное ходатайство о заблаговременном извещении его, о дате и месте  приведения следственных и процессуальных действий с подозреваемым, обвиняемым.

Решение об участии  в производстве следственных действий желательно обсудить совместно с  подзащитным еще при вступлении адвоката в дело.

Однако в случаях, когда участие защитника в  деле является обязательным, защитник должен присутствовать при производстве следственных действий с участием подозреваемого, обвиняемого, интересы которого он защищает.

Целью участия адвоката в следственных действиях может  быть: психологическая поддержка  своего клиента; обеспечение законности выполнения данного следственного  действия, соблюдения прав и законных интересов подзащитного, установление фактических данных, интересующих защиту, и т. п.

В процессе предварительного расследования защитник, как и  следователь, должен решить ряд вопросов уголовно-практического характера. Объем этих вопросов определяется особенностями расследуемого преступления, а их разрешение в значительной степени зависит от изучения защитником личности подозреваемого и обвиняемого.

Исследования данных о личности обвиняемого на предварительном  следствии имеет место, прежде всего, в процессе проведения следственных действий. Выявление защитником данных, которые характеризуют личность обвиняемого, есть основной, но не единственный путь изучения личности обвиняемого, поскольку  именно в ходе процессуальной деятельности следователя выявляются наиболее полные и достоверные сведения об обвиняемом. Изучение личности обвиняемого должно проводиться планомерно в интересах  получения о нем наиболее полной информации. При составлении плана  участия защитника в предварительном  расследовании рекомендуется предусмотреть  и мероприятия по сбору сведений о личности обвиняемого См. подробнее  об этом: Гуськова А. П. Теоретические  и практические аспекты установления данных о личности обвиняемого в  уголовном процессе. Учеб. пособие. Оренбург, 1995 С. 32-38 и др. .

Одним из важнейших  способов исследования сведений о личности обвиняемого является участие защитника  в допросе обвиняемого (ст. 173 УПК). при первом же допросе или индивидуальной встрече с подзащитным могут  быть получены так называемые установочные данные об обвиняемом. Сведения о личности обвиняемого могут быть получены путем опроса в качестве свидетелей его родственников, членов семьи, соседей, знакомых коллег по работе и так  далее. Смысл участия защитника  в допросе обвиняемого (подозреваемого) состоит в том, чтобы обеспечить проведение допроса в рамках закона, не допустить в ходе применение допроса  угроз, грубости, физического или  психического насилия, защитить законные интересы обвиняемого (подозреваемого), способствовать выявлению фактов, оправдывающих  или смягчающих его наказание.

О времени и месте  допроса обвиняемого (подозреваемого) защитник узнает от следователя, если он просил последнего извещать его  о дате следственных действий с его  подзащитным.

Перед допросом защитник может встретиться наедине с  обвиняемым и обсудить план защиты на предстоящем допросе, в том  числе и круг вопросов, которые  могут быть поставлены допрашиваемому. В процессе допроса защитник вправе задавать вопросу допрашиваемому и  делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей  в протоколе. Если следователь отведет  тот или иной вопрос, защитник может  потребовать внесения в протокол этого вопроса и основания  для его отвода. Защитник задает обвиняемому (подозреваемому) такие  вопросы, ответы на которые он может  с большей степенью вероятности  прогнозировать и которые будут  вписываться в выработанную линию  защиты. Иногда защитник может обратиться к следователю с ходатайством прервать допрос и предоставить ему  свидание с обвиняемым (подозреваемым). Такая необходимость возникает  при допросах в конфликтных ситуациях. Представляется, что удовлетворение такого ходатайства не будет противоречить  закону и может явиться тактически правильным, так как позволит снять  создавшееся напряжение и не усугублять наметившийся конфликт.

При подписании протокола  допроса адвокат вправе делать письменные замечания по поводу полноты и  правильности записей этого следственного  действия. Это можно сделать как  в самом протоколе допроса, так  и в виде отдельного заявления, которое  приобщается к протоколу.

Защитнику должны быть созданы реальные, нормальные условия для работы по делу. Защитнику  должно быть предоставлено нормальное рабочее место и созданы условия  для свидания наедине с подзащитным. Если защитник сообщает о своем желании  принять участие в конкретном следственном действии, проводимом с  его подзащитным, но ввиду занятости  в ином процессе не может явиться  в указанный срок, он имеет право  заявить ходатайство о перенесении  времени проведения данного следственного  действия, разумеется, в разумных пределах.

Защитник не должен выступать только в роли статиста при проведении того или иного  следственного действия с участием его доверителя. Он должен активно  и целенаправленно готовиться его  проведению (уяснить сущность проводимого  следственного действия, особенности  его производства, круг участников, их права, наметить вопросы, которые  необходимо решить в ходе следственного  действия). Вся эта подготовительная работа будет способствовать эффективному участию защитника в проведении следственного или процессуального  действия.

В ходе производства следственных действиях с участием обвиняемого (подозреваемого) адвокат  может с разрешения следователя  использовать звукозапись, видеозапись  для своих надобностей. Если следователь  откажет защитнику в этом, последний  вправе ходатайствовать о процессуальном применении звукозаписи или видеозаписи.

Полнота и правильность фиксации в протоколе результата следственного действия подтверждаются, в том числе и подписью участвующего адвоката. И это весьма ответственный  этап участия адвоката в следственном действии. Если адвокат не отразит  по какой-либо причине (по невнимательности, не проявит настойчивости, принципиальности и т. п.) в протоколе допущенные нарушения или неполноту установленных  обстоятельств, в последующем он фактически утрачивает возможность  оспаривать результаты проведенного следственного  действия.

Новый уголовно-процессуальный кодекс значительно расширил возможности  адвоката по участию в доказывании  в уголовном судопроизводстве.

Адвокат в отличие  от своего подзащитного не только вправе, но и обязан активно участвовать  в доказывании в уголовном  процессе. Предметом доказывания  защитником по уголовному делу являются лишь те обстоятельства, которые опровергают  обвинение или смягчают ответственность  обвиняемого. В этих целях с момента  допуска к участию в деле защитник вправе собирать и представлять доказательства.

Согласно ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической  помощи, в том числе запрашивать  справки, характеристики и иные документы  от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций.

Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы.

Эти документы могут  касаться не только характеристики подозреваемого, обвиняемого, состояния его здоровья, но и иметь непосредственное отношение  к фактическим обстоятельствам  дела (копии договоров, приказов, инструкций, квитанций и т. п.).