Адвокат-защитник на стадии предварительного расследования

По окончании  дознания или предварительного следствия  адвокат вправе (ст. 217 УПК):

1. знакомиться со  всеми материалами уголовного  дела, в том числе с вещественными  доказательствами, а также фотографиями, материалами аудиозаписи и (или)  видеозаписи, киносъемками и иными  положениями к протоколам следственных  действий. При этом закон предусматривает  одно исключение - защитнику не  представляется для ознакомления  постановление следователя, вынесенное  в порядке ч. 9 ст. 166 УПК РФ;

2. повторно обращаться  к любому из томов уголовного  дела;

3. выписывать любые  сведения и в любом объеме, снимать за свой счет с копии  с документов, в том числе с  помощью технических средств.  Закон устанавливает ограничения  по поводу возможности свободного  использования после ознакомления  с материалами уголовного дела  копиями документов и выписок  из материалов, содержащих охраняемую  федеральным законом тайну. Такие  материалы хранятся при уголовном  деле, а в ходе судебного разбирательства  предоставляются адвокату;

4. знакомиться с  материалами уголовного дела  совместно с обвиняемым или  раздельно (при наличии только  ходатайства обвиняемого и его  защитникакомиться с материалами  уголовного дела совместно с  обвиняемым или раздельно ()тайну.  ния с материалами уголовного  дела копиям) Раздельное с адвокатом  ознакомление обвиняемых с материалами  дела при отсутствии согласия  их на это признано существенным  нарушением закона // Бюл. ВС РФ . 1992 №2.- С. 15..

Если по каким-либо причинам защитник не может участвовать  при ознакомлении с материалами  дела (участие в другом деле, болезнь  и т.д.), а обвиняемый ходатайствует  о том, чтобы он все же принимал участие, следователь откладывает  это процессуальное действие до явки защитника, но не более чем на 5 суток. При невозможности явки избранного обвиняемым защитника в указанный  срок следователь вправе предложить обвиняемому избрать другого  защитника или, при наличии ходатайства  обвиняемого, принять меры для обеспечения  явки другого защитника. Если обвиняемый отказывается от назначенного защитника, то следователь предъявляет ему  материалы уголовного дела для ознакомления без участия защитника, за исключением  случаев, когда участие защитника  в уголовном деле является обязательным (см. ч. 3 ст. 50 и п. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК).

На практике бывает, что обвиняемый отказывается от участия  защитника, а затем в ходе ознакомления с делом приходит к выводу, что  ему все же нужна помощь защитника. В связи с этим он заявляет соответствующее  ходатайство. Такое ходатайство  следователь обязан удовлетворить - обеспечить участие защитника и  предоставить ему возможность вместе с обвиняемым или раздельно знакомиться  с материалами уголовного дела.

Обвиняемого и его  защитника нельзя ограничивать во времени, необходимом для ознакомления с  материалами дела. Если содержащийся под стражей обвиняемый и его  защитник явно затягивают время ознакомления, то на основании судебного решения, принимаемого в порядке, предусмотренном  ст. 125 УПК, устанавливается определенный срок для ознакомления с материалами  уголовного дела. По общему правилу  ознакомление обвиняемого и защитника  с материалами дела происходит совместно, так как защитник оказывает при  этом юридическую помощь. Их раздельное ознакомление с делом допускается  при ходатайстве либо обвиняемого, либо защитника (но при отсутствии возражений со стороны обвиняемого). При раздельном ознакомлении составляются разные протоколы  в соответствии со ст. 218 УПК РФ. Ознакомление с делом проводит следователь. Он принимает меры к сохранности  материалов дела. Для предупреждения и пресечения попыток уничтожения  материалов дела обвиняемым в данном процессуальном действии может участвовать  работник органа дознания (что отражается в протоколе).

Следователь определяет порядок предъявления материалов дела (какие тома, когда и кому из обвиняемых читать, для этого может быть составлен  график ознакомления), однако инициатива изучения и копирования конкретных сведений принадлежит самим обвиняемому  и защитнику. Они вправе повторно (но до окончания ознакомления в  целом) обращаться к любому из томов  дела.

В случае если обвиняемый и его защитник без уважительных причин не ознакомятся с материалами  дела в установленный судом срок, следователь вправе принять решение  об окончании производства данного  процессуального действия, о чем  выносит соответствующее постановление  и делает отметку в протоколе  ознакомления обвиняемого и его  защитника с материалами уголовного дела.

§ 3. Особенности деятельности адвоката-защитника  по делам 

несовершеннолетних.

Производство по делам несовершеннолетних определяется как общими правилами УПК, так  и специальными, которые дополняют  и развивают общие правила  и содержат дополнительные гарантии прав несовершеннолетних (гл. 32 УПК). Эти  правила применяются по делам  лиц, не достигших к моменту совершения преступления 18-летнего возраста. В  международных правилах в области  прав и свобод человека определенное место занимает производство по уголовным  делам несовершеннолетних.

Генеральная Ассамблея  ООН приняла Минимальные стандартные  правила, касающиеся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних, известные как Пекинские правила". В них подчеркивается, что "особые правила производства по делам несовершеннолетних действуют наряду с основными  процессуальными гарантиями, предусмотренными статьей 14 Пакта о гражданских  и политических правах". Эти Правила  устанавливают, что лица, ведущие  производство по этим делам и наделенные властными полномочиями должны обладать соответствующей квалификацией. В  Правилах подчеркивается, что судебное разбирательство должно отвечать интересам  несовершеннолетнего и проходить  таким образом, чтобы несовершеннолетний мог участвовать в нем и  свободно излагать свои показания. Для  решения этой задачи Правила рекомендуют  создание специализированных судов  по делам несовершеннолетних.

Далее указывается, что "любое дело несовершеннолетнего  с самого начала следует вести  быстро, не допуская каких-либо ненужных задержек", а также, что "право  несовершеннолетнего на конфиденциальность должно уважаться на всех этапах, чтобы  избежать причинения ему вреда из-за ненужной гласности или из-за ущерба репутации".

Правила предусматривают  возможность прекращения дела без  судебного рассмотрения с тем, чтобы  ограничить негативные последствия  судебного разбирательства и  приговора (предание огласки содеянного, судимость и др.).

Многие из этих "Правил" выражены и нормах УПК, а дальнейшее их совершенствование  должно усилить гарантии прав несовершеннолетнего  обвиняемого. В ст. 391 УПК установлены  специальные правила производства по делам лиц, совершивших преступление в возрасте до 18 лет. Предварительное  следствие и судебное разбирательство  ведутся по этим правилам независимо от того, достигло ли лицо совершеннолетия  на момент производства по делу. Такой  порядок соблюдается и тогда, когда лицо совершило одно преступление в возрасте до 18 лет, а другое - после  достижения совершеннолетия. Особый порядок  производства дел о несовершеннолетних основывается на возрастных, социально-психологических  и других особенностях несовершеннолетних, которые требуют дополнительных гарантий для реализации их прав. Особый порядок производства дел данной категории содействует более  полному и глубокому исследованию всех обстоятельств происшедшего преступления, выявлению причин и условий его  совершения, и обеспечению того, чтобы любые меры воздействия  на несовершеннолетнего были всегда соизмеримы с его личностью и обстоятельствами совершения преступления.

Предварительное производство по делу несовершеннолетнего осуществляется в РФ только в форме предварительного следствия. Это относится и к  делу, когда часть обвиняемых являются взрослыми, а также когда дело о преступлении несовершеннолетних возбуждено после достижения ими 18 лет.

В ходе всего предварительного следствия, начиная с задержания несовершеннолетнего или с момента  предъявления обвинения, участие защитника  обязательно. Если обвиняемый, его родители, опекуны, попечители не пригласили адвоката, участие защитника обязан обеспечить следователь (ст. 49 УПК). При этом отказ  несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого от защитника для  следователя не обязателен (ст. 50 УПК). Адвокат оказывает несовершеннолетнему  правовую помощь, а участие законных представителей оказывает общую  психологическую и эмоциональную  поддержку несовершеннолетнему. Для  следователя, который стремится  объективно расследовать дело, важно  обеспечить права защитника и  законных представителей обвиняемого. С момента вступления в дело защитник вправе знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, присутствовать при  предъявлении обвинения, участвовать  в допросе подозреваемого или  обвиняемого, а также иных следственных действиях, производимых с участием несовершеннолетнего правонарушителя. Участвуя в этих действиях, защитник может задавать вопросы допрашиваемым  лицам, делать письменные замечания  по поводу неправильности или неполноты  записей в протоколе следственного  действия. С момента допуска защитника  к задержанному или находящемуся под стражей подозреваемому или  обвиняемому он вправе иметь с  ним свидания наедине без ограничения  их количества и продолжительности. Право на ознакомление со всеми материалами  дела защитник приобретает с момента  окончания предварительного следствия  и предъявления их обвиняемому.

В числе прочих задач, стоящих перед защитником, можно назвать: оказание в пределах осуществления своих функций  воспитательного воздействия на подзащитного; внесение своего вклада в повышение его правового  и нравственного сознанияСм.: Кречетова  Л. В. Защитник в уголовном процессе. Оренбург, 2000. С. 27. . Все это достигается  на основе высокой профессиональной культуры адвоката, его профессионального  и жизненного опыта, хороших знаний подростковой психологии и умении использовать их на практике, способности создать  доверительные отношения с подзащитным, тактично осудить содеянное несовершеннолетним, способности к выработке у  подростка негативной оценки своего поведения. Учитывая это, целесообразно  добиваться такого положения, когда  бы одни и те же наиболее квалифицированные  защитники осуществляли защиту несовершеннолетних обвиняемых. Это предложение имеет  как положительную, так и отрицательную  стороны. С одной стороны, это  всесторонняя квалифицированная защита несовершеннолетнего, а с другой - возможный путь к профессиональной деформации защитника.

Встреча адвоката с несовершеннолетним подозреваемым, обвиняемым должна быть именно беседой  и не становиться разновидностью допроса со свойственными ему  методами. Во время беседы должны быть исключены всякие попытки психического воздействия на подозреваемого, обвиняемого (запугивание и т. п.). основной способ воздействия - убеждение, сопровождающееся изложением материалов дела, разъяснением закона и моральных норм. При этом необходимо учитывать психологическое  состояние несовершеннолетнего  подозреваемого, обвиняемого, особенно волнение, чувство страха. Ход беседы всецело должен быть подчинен ее предмету - выяснению фактической стороны совершенного преступления и иных обстоятельств дела, а также их соответствия предъявленному обвинению. Поэтому задача адвоката-защитника - направить мышление несовершеннолетнего обвиняемого к предмету беседы. При защите несовершеннолетнего вся деятельность адвоката должна соответствовать принципам педагогики и уголовного судопроизводства. Правовым основанием такого утверждения являются положения ст. 6-19 гл. 2 УПК, выделяющие воспитательную функцию уголовного судопроизводства и относящиеся к деятельности защитника как участника процесса Рогачевский Л. Беседа адвоката с несовершеннолетним обвиняемым // Сов. Юстиция. 1985. №3. С. 17-21.. С моменте допущения к участию в деле защитник, ознакомившись с материалами дела, например, с протоколом задержания и др. (п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК), имеет предварительное представление о подзащитном. Поэтому до участия адвоката в предъявлении обвинения он должен, по возможности, выяснить у несовершеннолетнего причины, способствовавшие совершению преступления, условия его жизни и воспитания. При выяснении некоторых обстоятельств у защитника могут возникнуть вопросы, ответы на которые можно получить при участии в предъявлении обвинения, в допросах обвиняемого, в других процессуальных действиях, выполняемых следователем.

Когда защитник присутствует при предъявлении обвинения несовершеннолетнему, он должен разъяснить подростку суть обвинения, ответить на вопросы подзащитного, если они относится к компетенции  защитника. После выполнения этого  процессуального действия адвокат  вправе сделать письменное замечание  по поводу правильности и законности предъявленного несовершеннолетнему  обвинения. Согласно ч. 1 ст. 173 УПК после  предъявления обвинения следователь  обязан немедленно допросить обвиняемого  на месте предварительного следствия  или по месту его нахождения, выяснить отношение обвиняемого к предъявленному обвинению, зафиксировать его показания, по ходу допроса выяснять обстоятельства дела. От признания или непризнания  вины несовершеннолетним не зависит  линия защиты адвоката. Адвокат строит защиту на основе своего внутреннего  убеждения о виновности или невиновности подзащитного.

Участвуя в допросе  несовершеннолетнего обвиняемого, защитник должен особое внимание обратить на выяснение обстоятельств, предусмотренных  ст. 421 УПК: возраст несовершеннолетнего, условия его жизни и воспитания, уровень психического развития и  иные особенности его личности, влияние  на несовершеннолетнего старших  лиц (п. 1-3 ч. 1 ст. 421 УПК). В УПК 2001 г. Введено  положение, которое в прежнем  УПК РСФСР звучало иначе. В  ч. 2 ст. 421 УПК предусматривается, что  при наличии данных, свидетельствующих  об отставании в психическом развитии не связанном с психическим расстройством, устанавливается также, мог ли несовершеннолетний в полной мере осознавать фактический  характер и общественную опасность  своих действий (бездействия) либо руководить ими. У защитника к допрашиваемому подростку может возникнуть ряд  вопросов по делу. Но следователь вправе отвести вопросы защитника, если сочтет, что они не относятся к  делу или могут быть выяснены при  других следственных действиях. В таких  случаях следователь обязан занести  отведенные вопросы защитника в  протокол (ст. 173, 189, 425 УПК).

Новеллой является ст. 425 УПК, в которой подробно регламентируется производство допроса несовершеннолетнего  подозреваемого, обвиняемого. Защитнику  несовершеннолетнего теперь проще  отстаивать законные права своего подзащитного. Согласно ч. 1 ст. 425 УПК допрос несовершеннолетнего  подозреваемого, обвиняемого не может  продолжаться без перерыва более 2 часов, а в общей сложности более 4 часов в день. В допросе несовершеннолетнего  подозреваемого, обвиняемого участвует  защитник, который вправе не только задавать ему вопросы, но по окончании  допроса знакомиться с протоколом, делать замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей (ч. 2 ст. 425 УПК). В УПК утверждается, что в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, участие педагога или психолога обязательно. Следователь, дознаватель обеспечивает участие педагога или психолога в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого по ходатайству защитника либо по собственной инициативе (ч. 4 и 4 ст. 425 УПК). Педагог или психолог вправе с разрешения следователя, дознавателя задавать вопросы несовершеннолетнему подозреваемому, обвиняемому, а по окончании допроса знакомиться с протоколом допроса и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей.