Место и роль законодательства об адвокатской деятельности Республики Казахстан на современном этапе

1. независимость адвокатов при осуществлении своей деятельности;
2. осуществление адвокатской деятельности методами и средствами, не запрещенными законодательством;
3. недопустимость вмешательства в деятельность адвокатов со стороны прокуратуры, судов, органов дознания и предварительного 
   следствия, других государственных органов, иных организаций и должностных лиц, за исключением случаев, прямо предусмотренных 
   законодательными актами;
4. соблюдение норм профессионального поведения и сохранение 
   адвокатской тайны.

 Рассмотрим каждый из этих принципов.

1.Независимость — сущность юридической профессии.

Свободное общество и  свободные люди не могут существовать без компетентных и независимых  юристов. Без независимых юристов  не может быть беспристрастных судей.

Независимость является наиболее характерной стороной деятельности адвокатов. Независимость является одновременно сильной стороной, обязанностью и в целом сущностью адвоката.

Адвокат обязан действовать  абсолютно независимо, он должен быть свободен от любого давления извне, особенно со стороны государства и от других внешних воздействий и особенно от своих личных интересов.

Правительства должны обеспечить адвокатам возможность исполнять  свои профессиональные функции без  принуждения, домогательства или ненадлежащего  вмешательства.

Адвокат должен, таким образом, избегать любых посягательств на свою независимость и следить за тем, чтобы не поступаться своими профессиональными стандартами в отношениях с клиентами, судом или третьими лицами [7,c.54].

Независимость в положениях нормативных актов. Все нормативные акты, регулирующие деятельность юристов, признают независимость как абсолютный принцип такой деятельности.

По данному принципу приведем пример из  зарубежной практики. Обратимся  к Кодексу Поведения Совета Коллегий Адвокатов и Юридических Обществ Европейского Сообщества.

Совет коллегий адвокатов и юридических  обществ Европейского Сообщества (ССВЕ) является в ЕС официально признанной организацией профессиональных адвокатов. ССВЕ состоит из 17 делегаций, члены  которых назначаются коллегиями адвокатов и юридическими обществами 15 стран — членов ЕС, двумя экономическими территориями и 7 наблюдателями (Кипр, Венгрия, Республика Словакия, Чехия, Словения, Швейцария и Турция). Основной задачей ССВЕ является изучение всех вопросов, оказывающих влияние на юридическую профессию в странах-членах ЕС и в Европейской Экономической Зоне и выработка предложений, направленных на координацию и гармонизацию международной профессиональной практики.

В 1988 году Совет коллегий адвокатов  и юридических обществ Европейского Сообщества (ССВЕ) принял Общий кодекс поведения («Кодекс Совета коллегий адвокатов и юридических обществ Европейского Сообщества" или «ССВЕ Code»), закрепляющий основные принципы профессионального поведения, которых должны придерживаться все адвокаты стран ЕС, оказывающие юридические услуги за пределами государства, в котором они имеют свое постоянное местонахождение. Независимость включена в этот акт  как базовый принцип профессиональной деятельности адвоката.

   2.1.1 «Многие из обязанностей, возложенных на адвоката, требуют, чтобы он был абсолютно независим, свободен от любого другого влияния, особенно влияния, которое может быть следствием его личных интересов или внешнего давления. Подобная независимость также необходима для поддержания доверия к правосудию, как и непредвзятость судьи. Адвокат должен, таким образом, избегать любой угрозы своей независимости и внимательно следить за тем, чтобы не поступаться своими профессиональными принципами (стандартами) в угоду клиенту, суду. или третьим лицам».

   2.1.2 «Эта независимость необходима адвокату в любой профессиональной деятельности, будь то рутинная работа или участие в судебном процессе. Совет, который адвокат дает своему клиенту, не имеет никакой ценности, если он дается только для того, чтобы «показать себя», угодить, дается исходя из своих личных интересов или в ответ на внешнее давление».

Международный Кодекс Этики  Международной Коллегии Адвокатов (International Bar Association — IBA) по сути — переложение  национальных кодексов поведения и  рекомендательный документ, на который могут ориентироваться адвокаты, вовлеченные в международную юридическую практику.

Правило 3 Кодекса устанавливает:

«Адвокаты при исполнении профессиональных обязанностей должны сохранять независимость. Адвокаты, имеющие независимую практику, или практикующие в составе товарищества, должны, поскольку это представляется возможным, воздерживаться от занятия другим ремеслом или бизнесом, если такое занятие ставит под угрозу их независимость».

 Абсолютная независимость.  Адвокат должен быть независим физически, духовно и материально.

Юридическая практика должна давать адвокату достаточные средства к существованию. Если этих средств  недостаточно, его независимость ставится под угрозу [13].

Иногда бывает исключительно  сложно поддерживать независимость и, особенно во времена экономических трудностей, давать совет, который не угоден клиенту, так как существует риск того, что в результате адвокат потеряет этого клиента.

Производные правила  от принципа независимости адвокатов. Большинство этических правил юридической профессии вытекают из принципа независимости.

Право принимать или  отказываться от указаний. Обычно адвокат  может как согласиться, так и  отказаться следовать указаниям  клиента. Адвокат должен сам стоять на страже своей моральной и интеллектуальной независимости, решая, будет ли он оказывать услуги или нет, исходя из того, что, по его собственному мнению, он сочтет должным.

Он может также отказаться от участия в любом деле на любой  стадии. Однако, используя это право, он обязан убедиться, что его клиент может своевременно найти другой источник юридической помощи, чтобы предотвратить неправосудный результат.

Таким образом, адвокатура является независимой организацией, которая обладает самостоятельностью — экономической, процессуальной, административной [14, c.90].

Независимость адвокатов в Республике Казахстан гарантируется:

- исключением зависимости  адвокатуры в вопросах ее организации и деятельности (включая решение вопросов о численном составе, приеме, отчислении, исключении, дисциплинарной ответственности членов каждой коллегии) от государственных, иных органов и их должностных лиц;

• предусмотренной законом недопустимостью прямого или косвенного препятствования осуществлению адвокатской деятельности со 
  стороны должностных лиц государственных органов, политических 
  партий, общественных объединений и иных организаций (воспрепятствование законной деятельности адвоката по защите граждан в уголовном процессе, а равно оказанию гражданам и организациям юридической помощи либо иное нарушение самостоятельности и независимости, если эти деяния причинили существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, согласно ст. 365 УК РК влечет уголовную ответственность;
• самостоятельностью адвоката при оценке всех вопросов по делу, 
  по которому он оказывает юридическую помощь, независимо от чьего-либо мнения, в т.ч. и коллегии адвокатов.

Вместе с  тем в некоторых сферах своей  деятельности адвокатура является в  определенной степени подконтрольной государству. Имеются в виду:

-лицензирование  адвокатской деятельности посредством  выдачи лицензии (либо отказа в этом), приостановления ее действия, а также отзыва и прекращения;

• налогообложение заработка адвокатов;
• положения, предусматривающие оказание юридической помощи 
  по назначению органов предварительного расследования и суда, а так 
  же бесплатной помощи отдельным категориям лиц (ст. 5, 6 Закона РК 
  "Об адвокатской деятельности).

Органом, осуществляющим такой контроль, является в соответствии с пп. 1, 3, 6 ч.1 ст. 19 Закона РК "'Об органах юстиции" Министерство юстиции РК и его территориальные органы. Однако такой контроль должен осуществляться без вмешательства в вопросы организации и деятельности адвокатуры. Иные органы также не вправе вмешиваться в какой бы то ни было форме в деятельность адвокатов.

2. Принцип законности в деятельности адвокатуры проявляется, во-первых, в том, что организация этого сообщества, регламентация членства в нем, прав и обязанностей адвокатов осуществляется на основе закона. Прежде всего это Закон об адвокатуре и адвокатской деятельности, однако отдельные стороны организации адвокатуры могут определяться и другими законами.

Во-вторых, принцип законности предполагает обязанность адвоката при осуществлении своих профессиональных обязанностей отстаивать права и законные интересы своих доверителей, используя при этом только законные средства. Адвокат не может использовать обман, фальсификацию доказательств и другие запрещенные методы, даже если его доверитель на этом настаивает.

В-третьих, принцип законности предполагает, что адвокат в ходе осуществления профессиональной деятельности выявляет нарушения закона со стороны  судов, органов прокуратуры, предварительного расследования, иных субъектов правоприменительной деятельности и добивается устранения таких нарушений и восстановления прав и законных интересов своих доверителей.

Законность — основа нормальной жизнедеятельности цивилизованного  общества, равенства граждан перед  законом. Признаками законности служат всеобщность, неразрывная связь с правом.

К принципам законности относятся верховенство закона, т. е. главенство закона в системе нормативных  актов, точное соблюдение законов всеми  без исключения.

Говоря о целесообразности законов, следует сказать, что все они должны отвечать потребностям и степени развития общества.

Реальность закона состоит  в том, что при его неисполнении неизбежна ответственность, т. е. наказание. Таким образом, принцип законности является общеправовым принципом и применительно к организации и деятельности адвокатуры содержит следующие положения:

-адвокатура, адвокатские образования создаются в строгом соответствии с действующим законодательством;

-адвокаты в своей деятельности обязаны неукоснительно соблюдать требования законов, правомерные требования государственных органов и должностных лиц, осуществляющих правоприменение; за нарушение положений действующего законодательства адвокаты несут установленную законом ответственность. В зависимости от характера и вида нарушений адвокат может быть подвергнут дисциплинарной, административной или уголовной ответственности.

Осуществление адвокатской  деятельности методами и 
средствами, не запрещенными законодательством, означает, что 
адвокат вправе:

• самостоятельно собирать фактические данные (предметы, документы и сведения), а также запрашивать во всех государственных органах и негосударственных организациях сведения (справки, характеристики и иные документы или их копии), необходимые для оказания 
  юридической помощи, и представлять доказательства;
• знакомиться с материалами, имеющими отношение к лицу, обратившемуся за помощью, включая процессуальные документы, 
  следственные и судебные дела, фиксировать содержащуюся в них ин 
  формацию любым способом, не запрещенным законодательством (вы 
  писывать в любом объеме, снимать копии, в т.ч. с помощью технических средств);
• запрашивать на договорной основе заключения специалистов для 
  разъяснения вопросов, возникающих в связи с оказанием юридической помощи и требующих специальных знаний в области науки, техники, искусства и других сферах деятельности;
• заявлять ходатайства, приносить в установленном порядке жало 
  бы на действия должностных лиц органов юстиции, прокуратуры, органов дознания, предварительного следствия и суда, а также иных 
  должностных лиц, ущемляющих права и охраняемые законом интересы лиц, обратившихся за помощью;
• знакомиться с информацией, составляющей государственные секреты, а также содержащей военную, коммерческую, служебную и 
  иную охраняемую законом тайну, если это необходимо для осуществления защиты или представительства при проведении дознания, 
  предварительного следствия и в суде, в порядке, предусмотренном 
  законодательными актами, и др.

3. Принцип самоуправления адвокатуры заключается в том, что адвокатура, в том числе адвокатские образования, не может быть создана, управляема или ликвидирована государственными или иными органами, организациями или лицами, не являющимися адвокатами. Всеми делами создания, деятельности адвокатуры ведают сами адвокаты непосредственно или путем избрания органов управления, которые действуют на основе принимаемых только адвокатами внутренних нормативных актов (уставов, положений, договоров и проч.).

Адвокатура управляется  органами, выбранными на общих собраниях адвокатов. Выбранные собранием органы могут быть различны по своему статусу (президент, руководители форм и т.п.), но их задача – осуществлять оперативное управление структурами адвокатов в сфере организации деятельности (подбор помещений, средств связи и д.р.). В осуществлении адвокатской практики каждый адвокат независим и подчиняется только закону [9, c.102].