Проблемы применения процедуры личного досмотра в различныx отрасляx права

Этим перечень компетентных лиц ограничивается и соответственно не может быть распространен на заместителей начальника таможенного органа, если, конечно, кто-либо из них не исполняет  обязанности руководителя таможенного органа³.

 

 

 

 

 

Глава 2. Порядок проведения личного таможенного досмотра.

1. Лица участвующие в проведении личного досмотра

Каждый из  субъектов, в зависимости от занимаемого  положения, имеет определенный статус и, кроме того, должен отвечать предъявляемым  ему требованиям.

Участниками личного досмотра являются следующие лица:

• сотрудник таможенного органа, которому поручено проведение личного досмотра
• досматриваемое лицо
• понятые
• иные участники личного досмотра

Основные требования, предъявляемые  к сотруднику таможенного органа :

• отсутствие личной заинтересованности в результатах досмотра;
• нахождение в соответствующем физическом состоянии;
• одного пола с досматриваемым лицом⁴.

Должностное лицо таможенного  органа не может проводить личный досмотр, если:

- является супругом или  родственником досматриваемого  физического лица;

- имеются иные обстоятельства, позволяющие считать, что оно  лично, прямо или косвенно, заинтересовано  в определенных результатах личного  досмотра.

При наличии обстоятельств, исключающих возможность проведения должностным лицом таможенного  органа личного досмотра, начальник  таможенного органа или должностное лицо, его замещающее, новым решением поручает проведение личного досмотра другому должностному лицу таможенного органа.

К обязанностям сотрудника таможенного органа можно отнести  общее требование по соблюдению всех необходимых процедурных условий  проведения личного досмотра. Такими условиями являются:

1. ознакомление досматриваемого лица с юридическим основанием досмотра (решением уполномоченного должностного лица таможенного органа);
2. объявление досматриваемому лицу его прав и обязанностей;
3. составление протокола личного досмотра и его предъявление для ознакомления всем участникам личного досмотра;
4. разъяснение иным субъектам личного досмотра их прав и обязанностей⁵.

Досматриваемое лицо - физическое лицо, в отношении которого принято  решение о проведении личного  досмотра.

Поэтому к числу отсутствующих  ограничений можно, в частности, отнести возраст (в таможенной практике нередки случаи использования детей  для перевозки запрещенных товаров  с сокрытием от таможенного контроля, например, наркотиков), дееспособность. Одновременно с этим отдельные специальные  ограничения все же существуют. Такие  ограничения связаны, главным образом, с профессиональным статусом перемещаемого  лица. В свою очередь перечень лиц  определяется федеральными законами, международными конвенциями и договорами.

Личному досмотру может быть подвергнуто любое физическое лицо независимо от гражданства.

Не могут быть подвергнуты личному досмотру:

-Президент Российской  Федерации; 

- депутаты Совета Федерации  и Государственной Думы, а также  судьи Конституционного Суда  Российской Федерации за исключением  случаев, когда это предусмотрено  федеральным законом для обеспечения  безопасности других людей; 

-прокуроры и следователи  органов прокуратуры за исключением  случаев, когда это предусмотрено  федеральным законом для обеспечения  безопасности других лиц, а  также задержания при совершении  преступления;

-судьи Российской Федерации,  за исключением случаев проведения  личного досмотра в связи с  производством по уголовному  делу в отношении судьи; 

-сотрудники органов федеральной  службы безопасности при исполнении  ими служебных обязанностей —  без официального представителя  органов федеральной службы безопасности  или решения суда;

-сотрудники федеральных  органов государственной охраны  при исполнении ими служебных  обязанностей — без представителя  соответствующего федерального  органа государственной охраны  или без решения суда;

-лица, обладающие иммунитетом  на территории Российской Федерации  в соответствии с Венской конвенцией  о дипломатических сношениях  1961 г.;

-иные лица, освобожденные  от проведения личного досмотра  в соответствии с актами законодательства  Российской Федерации и международными  договорами.

К обязанностям досматриваемого  лица относится исполнение требований и распоряжений сотрудника таможенного  органа, производящего личный досмотр⁶.

Физическое лицо, в отношении  которого проводится личный таможенный досмотр, имеет право:

1) до начала проведения  личного таможенного досмотра  ознакомиться с решением и  порядком проведения личного  таможенного досмотра;

2) ознакомиться со своими  правами и обязанностями;

3) давать объяснения и  заявлять ходатайства;

4) добровольно выдать  скрываемые при себе товары, перемещаемые  через таможенную границу с  нарушением таможенного законодательства  таможенного союза;

5) делать заявление с  обязательным внесением его в  акт о проведении личного таможенного  досмотра должностным лицом таможенного  органа, производящим личный таможенный  досмотр;

6) пользоваться родным  языком, а также пользоваться  услугами переводчика;

7) знакомиться с актом  о проведении личного таможенного  досмотра по окончании его  составления и делать заявления,  подлежащие внесению в акт;

8) обжаловать действия  должностных лиц таможенного  органа, производящих личный таможенный  досмотр в соответствии с ТК  ТС.

Еще один вид субъектов  личного досмотра, которые принимают  в нем участие вне зависимости  от особенностей последнего, — это  понятые. Понятые — любые, не заинтересованные в результатах досмотра граждане РФ, достигшие 18-летнего возраста. Понятые должны быть в количестве двух человек и одного пола с досматриваемым лицом.

Главные обязанности понятых  заключаются в присутствии при  проведении личного досмотра и удостоверении  своими подписями всех отраженных в  протоколе личного досмотра сведений о фактах, содержании и результатах  действий, производившихся в их присутствии.

Понятые вправе наблюдать  за осмотром предметов (изъятых у  досматриваемого лица), делать по поводу произведенных действий замечания, подлежащие занесению в протокол досмотра.

Иные участники личного  досмотра привлекаются в зависимости  от его особенностей (возможного предмета поиска и предполагаемого места  его нахождения, невладение языком, на котором проводится досмотр, и др.).

В качестве таких лиц выступают:

- медицинский работник;

-специалист;

- переводчик;

- законный представитель  или сопровождающий несовершеннолетнего  либо недееспособного лица.

В общем медицинский работник, специалист и переводчик имеют некоторые сходства по основаниям участия в досмотре, так как обладают соответствующими специальными познаниями и навыками. Вместе с тем по осуществляемым ими функциям они выделяются в самостоятельных участников процедуры досмотра, где каждому присущ свой статус.

Медицинский работник привлекается для целей обследования тела досматриваемого, причем обследование производится им лично. При обследовании тела медицинский  работник обязан делать пояснения по поводу осмотра, а также заверять своей подписью содержание протокола личного досмотра и иных документов, оформляемых с его участием.

Медицинский работник —  единственный из участников процедуры  производства личного досмотра, которому не предъявляются требования по половому признаку. Основное требование, предъявляемое  к использованию подобных предметов, заключается в их безопасности и  отсутствии возможности причинения какого-либо вреда.

Роль специалиста заключается  в оказании содействия сотруднику таможенного  органа (кроме участия в обследовании тела досматриваемого лица специалист в этом случае вообще не должен присутствовать). Содействие может выражаться в обращении  внимания сотрудника таможенного органа на возможные места и способы  сокрытия искомых предметов, в даче рекомендаций относительно способов обнаружения  сокрытий, правильного составления  необходимых документов (в части  описания мест и способов сокрытия). Как и медицинский работник, специалист обязан давать необходимые пояснения, а также подписывать соответствующие  документы. Кроме этого специалист вправе, с разрешения сотрудника таможенного органа, задавать вопросы досматриваемому лицу, использовать научно-технические средства и методы для обнаружения сокрытых предметов и их изъятия из мест сокрытия. Специалист , если сочтет необходимым, может при подписании протокола личного досмотра делать замечания относительно его содержания, которые в обязательном порядке должны быть занесены в протокол.

И еще один участник личного  досмотра, обладающий специальными познаниями, — это переводчик. Участие в  личном досмотре переводчика необходимо в случае, когда досматриваемое лицо не владеет русским языком. При  исследовании медицинским работником тела досматриваемого лица переводчик не присутствует, однако по просьбе  досматриваемого переводчик может  быть все же допущен.

Последний возможный участник личного досмотра, имеющий право  присутствовать при его проведении, — это законный представитель (родитель, усыновитель, опекун, попечитель) несовершеннолетнего  либо недееспособного лица, подвергаемого  личному досмотру. При отсутствии законных представителей в досмотре могут участвовать сопровождающие досматриваемых лица⁷.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. Этапы личного досмотра

Вся процедура личного  досмотра разделяется на три взаимосвязанных  этапа:

• подготовительный;
• непосредственный досмотр;
• оформление досмотра.

Содержанием подготовительного  этапа служат действия по объявлению физическому лицу о намерении  применения в отношении его личного  досмотра, предъявлению юридических  оснований досмотра, препровождению в отдельное помещение, разъяснению  прав и обязанностей. В случае добровольной выдачи скрываемых предметов, после  подготовительного этапа, личный досмотр  перетекает в оформление его результатов.

На этапе непосредственного  досмотра производится осмотр и исследование содержимого карманов, включая проверку отдельных предметов, находящихся  при досматриваемом (трость, зонт, визитка и др.). Далее исследуется верхняя одежда, нательное белье, тело и, при необходимости, отдельные органы тела. Однако и на этом этапе возможна добровольная выдача скрываемых предметов.

После завершения непосредственного  досмотра наступает заключительный этап — оформление досмотра. Документальное закрепление личного досмотра оформляется  протоколом, В протоколе должны содержаться  все необходимые реквизиты, подтверждающие соблюдение законности производства личного  досмотра (начало и ход досмотра, лица, участвующие в досмотре, имеющие  место заявления, отводы, замечания, результаты).

 

Глава 3. Проблемы применения процедуры личного досмотра в различных отраслях права

На практике возникают  трудности с применением процедуры  личного досмотра граждан, поскольку  нет юридической формулировки понятия "личный досмотр" в тех отраслях законодательства (административное, таможенное), где он применяется. Нет  и толкования этого понятия законодателем.

Толковый словарь С.И. Ожегова трактует досмотр как  проверочный осмотр. Следовательно, личный досмотр - это проверочный  осмотр гражданина.

В ст. 27.7 КоАП РФ, регламентирующей порядок проведения личного досмотра, нет его толкования в отличие от досмотра вещей, которым признается обследование вещи без нарушения ее конструктивной целостности. Личный досмотр производится лицом одного пола с досматриваемым и в присутствии двух понятых того же пола, а в исключительных случаях - и без понятых, с целью обнаружения орудий совершения либо предметов административного правонарушения. В то же время неясно, что подразумевается под личным досмотром, неясно, какие действия допустимы в ходе досмотра (визуальный поверхностный осмотр гражданина, со снятием верхней одежды или нет), каким образом проверяется содержимое карманов одежды (либо предлагается гражданину выдать содержимое карманов, либо досматривающий сам это делает, если да, то в каких случаях). Не оговорено применение в ходе досмотра технических средств. Не регламентированы действия должностного лица в случае отказа гражданина от личного досмотра и возможность в этом случае проведения принудительного личного досмотра.