Основы предпринимательской деятельности

Акция как оборотная  ценная бумага выпускается без ограничения  сроков обращения, а не на какой-то заранее  оговоренный период. Жизнь акции  обрывается лишь с прекращением деятельности АО.

Наряду с  акциями АО вправе в соответствии с его уставом выпускать и размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в качестве одного из способов привлечения дополнительного заемного капитала.

Облигация – это  долговое обязательство общества в  виде ценной бумаги, удостоверяющей право  ее владельца требовать погашения облигации ( выплаты номинальной стоимости) с процентами в установленные сроки. Таким образом, обладатели облигаций – только кредиторы общества, не имеющие, в отличие от акционеров, возможности им управлять и контролировать его деятельность. Облигации могут быть именными или на предъявителя, при этом в первом случае обществом ведется специальный реестр их владельцев.

Эмиссия облигаций, в отличие от выпуска акций, не приводит к увеличению уставного  капитала АО. Номинальная стоимость  всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер полностью оплаченного уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для этих целей. Выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов. Погашение облигаций может осуществляться в денежной форме или иным имуществом в соответствии с решением об их выпуске. Для дополнительной защиты интересов владельцев облигаций в обществе создается резервный фонд в размере не менее 15% его уставного капитала. Этот фонд предназначен для погашения облигаций АО, покрытия его убытков и выкупа акций в случае отсутствия иных средств.

Высшим органом  управления АО является общее собрание акционеров, к исключительной компетенции которого относится изменение устава и уставного капитала, избрание членов совета директоров и ревизионной комиссии, утверждение годовых результатов деятельности и распределение прибылей и убытков, дробление и консолидация акций, заключение особо крупных сделок, участие в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях коммерческих организаций, реорганизация и ликвидация общества и некоторые другие вопросы, наиболее  существенные и важные для его успешного функционирования. Общество ежегодно обязано проводить общее (годовое) собрание акционеров независимо от других собраний.

В промежутках  между собраниями общее руководство  деятельностью осуществляет совет  директоров (наблюдательный совет), который избирается собранием на один год и обязателен в обществе с числом акционеров более 50. В обществе с меньшим числом владельцев голосующих акций уставом может быть предусмотрено, что функции этого совета осуществляет общее собрание. Для открытого АО с числом акционеров более 1000 количественный состав членов совета директоров (наблюдательного совета), не может быть менее 7 членов, а для общества, где акционеров более 10000 – менее 9 членов. Из их числа избирается председатель совета директоров (наблюдательного совета), который организует  его работу, созывает заседания совета, контролирует ведение протокола и т.п.

Кроме того, руководство  текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным и коллегиальным органом (правлением, дирекцией). По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой (управляющей) организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Исполнительный орган решает все вопросы руководства, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета). Причем в последнем члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять большинства, а лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета. С исполнительным органом общество заключает договор, где фиксируются его права и обязанности. Договор может быть расторгнут в любое время по решению общего собрания акционеров, если уставом общества это не отнесено к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета).

Решающее слово  в управлении АО  имеют владельцы крупных пакетов акций, а обладатель более половины акций имеет в своем распоряжении контрольный пакет. На практике в силу распыленности массы акций среди мелких держателей, которые не участвуют в собраниях акционеров и не управляют делами, достаточно в ряде случаев иметь намного меньшую долю акций (до 20%, а порой даже и 10%) для практически полного контроля над АО. В последнее время руководители некоторых предприятий намеренно ведут управление таким образом, чтобы поставить предприятие почти на грань банкротства, выкупить за бесценок у работников принадлежащие им акции, а затем, уже став полноценным хозяином, начать более эффективно распоряжаться имуществом такого АО.

АО ликвидируется  добровольно на основании решения  общего собрания, например, на по истечении срока, на который оно было создано, или при достижении конкретной поставленной цели, а также по решению суда в случае неплатежеспособности или нарушения действующего законодательства. АО может быть реорганизовано путем слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Ряд дополнительных ограничений деятельности АО и гарантий прав как его кредиторов, так и  акционеров, предусмотренный современным  российским законодательством, призван  поставить заслон злоупотреблениям, имевшим место до сих пор, при этой организационно-правовой форме предпринимательства, способствовать повышению эффективности ее функционирования. В частности, ГК установлено требование публичного ведения дел открытым АО, ограничение на выпуск привилегированных акций и облигаций, исключительная компетенция общего собрания, не подлежащая передаче исполнительным органам.

Надо сказать, что новый закон об АО имеет  ряд существенных особенностей по сравнению  с предыдущими нормативными актами об акционерных обществах. Во-первых, этот закон считают менеджерским, т.к. в нем существенно сдвинуты полномочия от общего собрания акционеров к совету директоров. Во-вторых, впервые в отечественном законодательстве закреплены понятия «рыночная цена» и «рыночная стоимость», которые по своему содержанию близки к международному стандарту. Приведем это определение: «Рыночной стоимостью имущества… является цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, согласен был бы продать его, а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его приобретать, согласен был бы его приобрести». Из этого вытекает, что рыночной стоимостью имущества является его цена. В-третьих, важной особенностью Закона об АО является то, что этот закон существенно ущемляет права генерального директора АО. По новому закону генеральный директор не может быть председателем совета директоров.

По мнению многих специалистов, это является позитивным моментом, т.к. до этого генеральные  директора имели, по сути, неограниченные права и зачастую злоупотребляли этим положением в своей деятельности.

Федеральный Закон  об АО имеет и много других особенностей.

Гражданским кодексом (впервые в России) введено понятие  дочерних и зависимых обществ. Хозяйственное  общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество, в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества). В то же время основное общество (товарищество) отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение его указаний.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20% голосующих акций зависимого АО или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Хозяйственное общество (преобладающее) обязано незамедлительно публиковать сведения о приобретении более 20% акций зависимого общества.         Еще один вид коммерческой организации – производственный кооператив (артель) в конце 80-х был единственной легальной формой предпринимательства в нашей стране и получил тогда сравнительно широкое распространение. К началу 1991 г. в 245,3 тысяч зарегистрированных  кооперативов было занято 6,1 млн. человек (4% общего числа занятых), но затем объем их деятельности существенно сократился. Это было связано, в частности , с тем, что в Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», действовавшем в 1991-1994гг., эта организационно-правовая форма вообще не упоминалась. Вновь она приобрела права существования и развития с принятием нового ГК и Закона Российской Федерации «О производственных кооперативах»  от 8 мая 1996г.

Согласно ГК производственный кооператив  - это  добровольное объединение граждан  на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной  деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Учредительным документом – уставом- может быть предусмотрено участие в деятельности кооператива юридических лиц. Число членов кооператива не должно быть менее пяти. Члены производственного кооператива несут по его обязательствам субсидиарную (дополнительную) ответственность в размерах и порядке, предусмотренном законом о производственных кооперативах и уставом (хотя и не всем своим имуществом, а в заранее определенном уставом размере – обычно, кратном по отношению к паевому взносу члена).

Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива .Для кооперативов, традиционно называвшихся в российском праве артелями, характерно личное трудовое участие в них членов-пайщиков, в роли которых обычно выступают не являющиеся профессиональными предпринимателями обычные граждане. При этом участие  в управлении делами кооператива (при принятии решений его высшим органом управления – общим собранием членов кооператива) строится по принципу «один пайщик – один голос», а распределение получаемых доходов происходит с обязательным учетом характера и степени их трудового вклада, а не только и не столько их имущественного взноса (пая). Отсюда и термин «артель». В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов. Это четко отличает кооператив от обществ и товариществ.

Член кооператива  вправе по своему усмотрению выйти  из него. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

К важным преимуществам  данной организационно-правовой формы  хозяйствования относится распределение  прибыли кооператива в соответствии с трудовым участием его членов, что материально заинтересовывает их в более добросовестном отношении к своему труду. Другим преимуществом кооператива является предоставление всем членам равных прав в управлении кооперативом, не зависимых от размера имущественного взноса. Для укрепления материальной базы кооперативов ГК допустил ограниченное участие в них юридических и физических лиц – вкладчиков, не участвующих личным трудом в деятельности артели, но принимающих значительно материальное участие в образовании ее имущества и получающих благодаря этому известный доход (так называемые «финансовые участники»). Они не могут оказывать решающего влияния на управление делами кооператива, независимо от размера имущественного взноса, поскольку, как и другие члены, обладают одним голосом каждый.

К недостаткам  кооператива относится регламентирование  минимального числа его членов, которое  не может быть менее пяти, что  существенно ограничивает возможности  создания подобных организаций.

Кооператив, как  правило, небольшое предприятие, в котором каждый его член является одновременно работником и хозяином(собственником), принимающим активное участие в управлении. Производственные кооперативы, в которых социально значим прежде всего человек, а не капитал, нужны экономике России, так как способны решать многие весьма болезненные проблемы нашего общества, такие, например, как сохранение и создание дополнительных рабочих мест при относительно небольших затратах, в том числе для наименее защищенных слоев населения, расширение ассортимента, увеличение объема и повышение качества отечественных товаров, работ, услуг, быстрое освоение новых технологий, широкое использование местных кадровых, сырьевых и производственных ресурсов и т.п. Сегодня необходимо признание значимости производственных кооперативов в экономике на государственном уровне и активная правовая, организационная, финансовая и иная их поддержка как в центре, так и в регионах, в особенности на стартовом этапе, как важной структуры, прежде всего, малого предпринимательства.

Сегодня ряд  организаций продолжает оставаться в государственной или муниципальной  собственности. В рыночной экономике  им предстоит занять место равноправного  субъекта в совокупности различных  форм хозяйствования, действующих на коммерческих принципах. В ГК для государственных и муниципальных предприятий предусмотрена форма унитарного предприятия. «Унитарный» означает единый, не разделенный на части. Согласно ГК, унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Это означает, что данное имущество является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками унитарного предприятия. В этом основное отличие унитарного предприятия от хозяйственных обществ, товариществ и производственных кооперативов.

Унитарные предприятия  имеют особый имущественный статус, согласно которому право собственности  сохраняется за учредителем (т.е. государством), а имущество закрепляется за унитарным предприятием лишь на ограниченном вещном праве (на праве хозяйственного ведения либо на праве оперативного управления).

Существенной  особенностью, отличающей унитарное  предприятие от других коммерческих организаций, является управление таким  предприятием. Единоличным исполнительным органом унитарного предприятия является его руководитель (директор, генеральный директор), который назначается собственником (либо уполномоченным собственником органом) и ему подотчетен. Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не несет ответственности по обязательствам собственника имущества.