Способы обеспечения и ответственность сторон в договорных отношениях

Содержание договора является одним из элементов его структуры, т.е. внутреннего строения договора. В связи с этим, в целях более точного исследования содержания договора, необходимо проанализировать его структуру в целом.

Итак, гражданско-правовой договор имеет определенную структуру, включающую в себя отдельные элементы. Всестороннее исследование каждого элемента и его роли в договоре способствует более глубокому уяснению юридической природы данного института.

Первый элемент – субъекты договора. Первое необходимое условие для возникновения договора - существование субъектов, выразивших волю (намерение) к установлению правовой связи и достижению определенного результата. Эти лица выступают в качестве субъектного состава как необходимого элемента договора. Но для этого одно лицо должно сделать предложение, а другое принять его.

Второй элемент - оферта и акцепт. Предложение есть одностороннее волеизъявление, обращение к конкретному лицу или к неопределенному кругу лиц с целью достижения необходимого для договора соглашения. Такое предложение называется офертой, но только при соблюдении трех необходимых требований:

1) наличие адресата предложения – одного или нескольких конкретных лиц (исключением можно считать заключение публичного договора),

2) наличие существенных условий договора (в зависимости от условий договора),

3) предложение должно выражать намерение оферта (лица, от которого исходит предложение) связать себя договором в случае принятия предложения адресатом оферты (акцептом). Оферта приобретает обязательное значение для направлявшего ее лица с момента получения такой оферты адресатом. По общему правилу оферта, полученная адресатом является безотзывной, т.е. не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта (имеется ввиду срок для ответа), если иное не предусмотрено самой офертой либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано, однако если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, то оферта считается не полученной. Особым видом оферты является публичная оферта. Она адресуется неопределенному кругу лиц. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, содержащие все существенные условия договора, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается публичной офертой. Если подобные предложения не содержат всех существенных условий договора, то такие предложения рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное не указано прямо в самом предложении. Есть и дополнительные требования к публичному предложению о заключении договора, содержащемуся в рекламе, предусмотренные в ст.25 Федерального закона « О рекламе»[6]. Рекламодатель обязан указать срок действия как рекламы, выступающей в качестве приглашения делать оферты, если в рекламе сообщается хотя бы одно из существенных условий, так и рекламы, выступающей в качестве публичной оферты. При этом, если рекламодатель уклоняется от заключения договора после получения в установленном порядке акцепта (соглашения) лица, которому адресована публичная оферта, то это лицо вправе обратиться в суд или арбитражный суд с требованием о заключении договора и о возмещении убытков, причиненных необоснованным отказом рекламодателя от заключения договора. За предоставление недостоверной или неполной информации о товаре продавец несет ответственность на основании ст.12 ФЗ «О защите прав потребителей»[7], в том числе и в виде возмещения убытков. Акцепт оферты представляет собой выраженное словами или поведением согласие с условиями предложения, сделанное в предписанном (как того требует закон) или указанном оферентом порядке. При заключении договора намерение акцептана (адресата получившего предложение и дающего на него положительный ответ) принять предложение должно быть выражено таким образом, чтобы не было никаких сомнений в соответствии условий акцепта условиям оферты. Предложение должно быть принято без каких-либо оговорок или ограничений. При их наличии можно вести речь о новом предложении, где стороны меняются ролями. Эти роли при переговорах могут меняться несколько раз. После принятия предложения (акцепта) без изменений и дополнений по существенным составным частям договора и возникает договор как источник обязательного правоотношения. Оферта и акцепт входят в состав договора как его элемент, необходимый для достижения сторонами соглашения, и представляют собой акт выражения воли тем или иным способом заключить договор. Оферент и акцептант оформляют свое соглашение в договоре с учетом как всех существенных, так и несущественных (вспомогательных, сопутствующих) условий. Причем одни условия могут определяться требованием закона, другие – предлагаться оферентом.

Процедура заключения договора включает в себя следующие стадии: 1) переговоры по поводу заключения договора;

2) согласование воли;

3) выражение воли тем или иным способом;

4) предложение о заключении договора;

5) принятие предложений в той или иной форме;

6) предварительный договор. При заключении договора необходимо зафиксировать его время и место, которое могут иметь большое значение как для договора в целом, так и в особенности для исполнения отдельных его частей или для компенсаций определенных издержек в связи с неисполнением обязательства.

По месту и времени заключения договора нередко определяется применение законодательства для разрешения спора между сторонами, особенно в правовых отношениях с иностранными субъектами при возможной коллизии законов и конфликте юрисдикции. Национальное законодательство исходит из принципа автономии воли сторон и допускает возможность выбора сторонами примененного права, включая и рассмотрение споров в иностранных судах и арбитражах, что и составляет особенность правового режима договоров во внешнеэкономической сфере.

При заключении договоров важное значение имеет такой признак, как место нахождения коммерческих предприятий сторон в разных государствах. Этот признак использован в конвенции ООН об исковой давности в международной купли-продаже товаров 1974 г.[8]; конвенции ООН о договорах о международной купли-продаже товаров 1980 г.;[9] Гаагской конвенции о праве, применяемом к договорам о международной купли-продаже товаров 1985 г.[10]; в конвенции о международной финансовой аренде (“Лизинге”) и конвенции о международном финансовом представительстве (“Факторинге”) подготовленных в рамках международного института по унификации частного права одобренных 1988 г. на дипломатической конференции.[11]

Понятие “национальность юридического лица” определяется обычно по месту регистрации его устава или нахождения правления, а “коммерческое предприятие”- это постоянное место осуществления деловых операций. Если стороны договора не выбрали применимое право, то договор купли-продажи регулируется правом государства, в котором продавец имеет свое коммерческое предприятие в момент заключения договора.

Третий элемент - содержание договора. Содержанием договора является совокупность всех условий на основе которых формируется договор. Как составной элемент договора, оно имеет большое практическое значение, так как влияет на характер и содержание устанавливаемого обязательственного правоотношения, от него зависит возможность и полнота осуществления субъективных прав, а также исполнение обязанностей участников договора.

Содержание договора должно в себя включать[12]:

1)предмет договора. Предмет договора также выступает в качестве элемента его юридической конструкции. Предмет договора есть то, по поводу чего стороны устанавливают соглашение. Это понятие соотносится с понятием “объекты гражданских прав”, “ объекты гражданских правоотношений”. К предмету гражданско-правового договора могут быть отнесены: 1) вещи; 2) деньги и ценные бумаги; 3) результаты работ и услуг; 4) продукты духовного и интелектуального творчества; 5) личные неимущественные блага. Элементом договора они могут стать в том случае, если будут отвечать ряду конкретных требований. В частности предмет договора должен быть определенным или доступным определению возможным и дозволенным.

Быть определенным - значит обладать конкретными, только ему присущими качествами, прежде всего точностью обозначения. Предмет считается доступным определению, если договор содержит данные, с помощью которых его можно квалифицировать. В целях определения предмета и его свойств стороны могут прибегнуть к услугам специалистов- экспертов.

Быть возможным - это значит, что в содержание обязательства входят права и обязанности, осуществление которых объективно возможно. При этом имеется ввиду, что категория “возможности” зависит как от общего уровня развития науки и техники, так и от индивидуальных особенностей конкретных лиц – участников договора.

Третьим признаком предмета договора является его дозволенность, т.е. отсутствие запретов в законе. Предмет договора может быть признан недозволенным (недоступным), если он противоречит императивным предписаниям закона, не соответствует принципам права, нарушает охраняемые законодательством права и интересы других лиц. В соответствии с ГК (ст.432) условия о предмете договора признаются существенными. В предмете договора должны быть определены те отношения, по поводу которых заключен договор, а также некоторые дополнительные сведения в случаях устанавливаемых законом. При всем этом следует различать предмет договора и объект договора. Объект договора – это то имущество, по поводу которого заключается тот или иной договор. Объект договора применительно к отдельным видам договоров может иметь специальные наименования, например товар (ст.455 ГК РФ). Таким образом, понятие предмета договора шире понятия объекта договора и включает его в себя.

Однако в теории гражданского права и в юридической науке в целом существует и иная позиция по данному вопросу. Такие учёные, как Алексеев, Сергеев, Суханов, Толстой, Храпонюк и другие придерживаются прямо противоположной точки зрения, а именно считают, что понятие объект шире, чем предмет, так как именно предмет входит в состав объекта. Предмет – это часть объекта, так сказать, объект в срезе тех или иных отношений. Так, например, объектом гражданского права выступает недвижимое имущество в целом, а предметом – является уже, например, индивидуально определённый жилой дом, по которому и возникают договорные отношения между конкретными сторонами.

2)В качестве одного из элементов содержания договора можно рассматривать и его основание. Термин “основание” имеет в праве несколько значений, однако обычно под основанием понимается юридический факт, который является предпосылкой возникновения правоотношений. В этом значении договор в целом – правовое основание. Юридическая наука и гражданское законодательство к таким основаниям (юридическим фактам) относят: договоры и иные сделки; административные акты; акты творческой деятельности; причинения вреда; неосновательное обогащение и иные действия граждан и юридических лиц, события, с которыми связано наступление гражданско-правовых последствий. В некоторых случаях основанием называют цели в договоре (что допустимо). Поскольку этот термин многозначен, во избежание неправильного толкования представляется оправданным употребление другого термина “кауза”. Сущностные черты (свойства) договора определяются характером экономических отношений, что обуславливает экономическую направленность цели, которую стороны стремятся достичь при заключении договора. Стороны, вступая в договор, рассчитывают, как правило, на экономический результат. Их интересуют не правовые основания, а удовлетворение определенной жизненной потребности. Например, покупатель товара хочет его приобрести для удобства существования, это экономическая цель заключения договора покупателем (основная кауза, ради которой он вступает в договор). Получение денег – кауза продавца, ради которой он обязан передать товар покупателю. Во всех договорах имущественного характера имеет место кауза как определенная экономическая цель. В безвозмездных договорах каузой является уменьшение активной части имущества носителя вещного права. Кауза позволяет дать правовую оценку законности договора: если она противоречит закону или обязательством возникшее из договора, неосуществимо, то такой акт не порождает юридических последствий. Кауза договора может быть определенным образом мотивирована. Мотив - это психологический стимул в договорных отношениях, который не является элементом договора и в принципе не влияет на его юридическую значимость. Мотив может оставаться личной тайной субъекта.

Формируя условия договора нельзя допускать двусмысленности, неясности и нечеткости выражений. Все это может вызвать проблемы при решении возникших противоречий между сторонами.

Обязательным элементом содержания договора является указание на права и обязанности сторон, а также ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. В данной части договора содержатся и такие существенные условия, как срок выполнения сторонами своих обязательств, цена договора, порядок расчетов и др.

Конкретное содержание этих условий зависят от вида договора и от конкретной ситуации его заключения.

Ещё одним элементом содержания договора являются дополнительные условия. Настоящий раздел включает в себя условия, которые не обязательно предусматривать в каждом договоре, но которые могут существенно влиять на содержание обязательств данного договора.

1) Срок действия договора. Его необходимо определить даже если указаны сроки выполнения сторонами обязательств, т.к. важно зафиксировать, когда договор прекращает свое действие.

2) Ответственность сторон. Стимулируя, побуждая стороны к исполнению обязанностей, ответственность, кроме того, является средством компенсации имущественных требований контрагентов. Обычно здесь предусматриваются различного рода санкции в виде неустойки, штрафа, пени, уплачиваемых контрагентом, нарушившим обязательства.

3) Способы обеспечения обязательства: неустойка, залог, поручительство (гарантия), задаток.

4) Основания досрочного расторжения договора в одностороннем порядке.

5) Условия о конфиденциальности информации по договору.

6) Порядок разрешения споров между сторонами по договору. Здесь необходимо использовать претензионный порядок урегулирования споров. Все споры решаются в соответствии с законодательством РФ. По соглашению сторон спор может быть разрешен в тритейском суде.

7) Особенности перемены лиц по договору (уступка права требовать чего-то по договору другому лицу). В этом пункте можно предусмотреть, что уступка права требования по договору может быть произведена только с согласия должника.

Прочие условия договора. Этот раздел может включать следующие условия:

1) Законодательство, регулирующее отношения сторон (особенно для договора с участием иностранных субъектов).

2) Особенности согласования связи между сторонами и обмена информации. Здесь для каждой из сторон указывается:

А) лица полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора;

Б) срок связи между сторонами ( например, каждый вторник в 10-00 час);

В) способ связи (телефон, факс, телеграф;)

3) Судьба преддоговорной работы после подписания договора. Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу.

4) Реквизиты сторон:

а) почтовые реквизиты;