Правовой режим коммерческой тайны

• кодирование сообщений, передаваемых по каналам электронной или факсимильной связи,
• установление различных устройств, препятствующих снятию информации в процессе её прохождения по каналам связи,
• использование аппаратов для уничтожения документов и т.д.

2. К организационным  можно отнести меры по ограничению  доступа к секретной информации работников организации и третьих лиц. Сюда входят:

• введение пропускного режима на предприятии,
• ограничение доступа на отдельные участки производства лиц, не участвующих непосредственно в производственных процессах на данных участках,
• установление различных режимов секретности документов и т.д.

3. К юридическим мерам  относятся такие способы охраны  конфиденциальности информации, которые  предполагают использование различных  правовых возможностей, имеющихся  у обладателя информации.

К ним можно отнести, в первую очередь, разработку и принятие локальных нормативных актов: Перечня сведений, составляющих коммерческую тайну, Положения о коммерческой тайне и т.п. В литературе отмечается, что принятие подобного рода нормативных актов имеет важнейшее значение для обеспечения секретности информации.¹⁰⁰

В зарубежной практике применяются  такие юридические способы защиты интересов обладателей коммерческой тайны как соглашения о неконкуренции (covenants not to compete). Соглашение о неконкуренции представляет собой письменное обязательство увольняющегося работника не заниматься определённое после увольнения время деятельностью в той же сфере, в какой осуществляет свою деятельность работодатель. Возможность заключения такого рода соглашений предусмотрена, в частности, Германским торговым уложением. В соответствии с § 60 ГТУ, торговому служащему (т.е. тому, кто за вознаграждение служит в торговом предприятии) не разрешается без согласия принципала заниматься торговым промыслом и совершать сделки в торговой отрасли принципала. § 74 ГТУ предусматривает возможность заключения соглашений о неконкуренции на период после окончания служебных отношений. Такие соглашения должны заключаться в письменной форме и выдаваться служащему на руки в виде документа, подписанного принципалом. При этом, такие соглашения считаются действительными только если бывший служащий получает возмещение, которое за каждый год составляет не менее половины содержания, полученного им согласно договору в последний раз. § 74а предусматривает, что соблюдение соглашения является необязательным для служащего, если с учётом предоставленного возмещения применительно к месту, времени или предмету оно создаёт несправедливое затруднение для его материальной обеспеченности. Такие соглашения не могут распространяться на срок более 2 лет после окончания служебных отношений.¹⁰¹

Заключение подобных соглашений практикуется и в США, хотя в некоторых штатах они являются ничтожными. В других штатах приняты  специальные законы, посвящённые  соглашениям о неконкуренции. В целом, в США подход к таким соглашениям аналогичен ГТУ, они признаются действительными, если:

1. они целесообразны и необходимы для защиты торговых секретов,
2. если сфера деятельности, на которую распространяется соглашение, чётко очерчена и не является слишком широкой,
3. если они разумны по срокам (не более 2-3 лет),
4. если они разумны по территории действия (в пределах 1-2 штатов),
5. если предусматривается соразмерное вознаграждение.¹⁰²

Возможность использования  подобных соглашений в российской практике следует оценивать с учётом положений ГК РФ, посвящённых правоспособности граждан. В соответствии со ст. 18 ГК РФ, в содержание правоспособности, в частности, входит занятие предпринимательской либо иной, не запрещённой законом деятельности. Пункт 3 статьи 22 ГК предусматривает, что полный или частичный отказ гражданина от правоспособности и другие сделки, направленные на ограничение правоспособности, ничтожны, за исключением случаев, когда такие сделки допускаются законом.. В настоящее время закона, который бы предусматривал возможность заключения подобного рода соглашений, не существует. Другим юридическим средством охраны коммерческой тайны является заключение с наёмными работниками соглашения о неразглашении коммерческой тайны, ставшей известной им при выполнении своих должностных обязанностей. В литературе справедливо отмечается, что подобным соглашениям следует уделять самое серьёзное внимание, поскольку в случае разглашения работником информации, составляющей коммерческую тайну работодателя, такие соглашения составят юридическую основу для привлечения работника к ответственности и взыскания причинённого ущерба.¹⁰³ Подобные соглашения могут заключаться как в виде отдельного документа, так и в виде условия в трудовом договоре. При заключении подобных соглашений следует иметь в виду, что в соответствии со ст. 5 Кодекса законов о труде РФ (далее – КЗоТ РФ), условия договоров о труде, ухудшающие положение работника по сравнению с законодательством о труде, являются недействительными. Под условиями, ухудшающими положение работника, в частности, можно понимать установление обязанностей, введение дополнительных мер ответственности, не предусмотренных трудовым законодательством. До 12 мая 1998 года институт коммерческой тайны был неизвестен трудовому законодательству. Наличие обязанности работника по соблюдению коммерческой тайны могло быть выведено только путём систематического анализа различных статей КЗоТ.

12 мая 1998 года вступил  в силу Федеральный закон «О  внесении изменений и дополнений  в статью 15 Кодекса законов о  труде Российской Федерации».¹⁰⁴ В соответствии с данным законом, статья 15 КЗоТ РФ была дополнена частью второй следующего содержания: В случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, в трудовом договоре могут содержаться условия неразглашения работником сведений, составляющих служебную или коммерческую тайну, ставших известными работнику в связи с исполнением им своих должностных обязанностей.

В литературе все условия  трудового договора разделяются  на производные и непосредственные. К производным относятся условия, установленные законодательством, которые вступают в силу и являются обязательными для сторон с момента заключения трудового договора. К непосредственным относятся условия, которые определяются соглашением сторон. Они, в свою очередь, разделяются на необходимые и факультативные.¹⁰⁵ К необходимым условиям, в соответствии со ст. 15 КЗоТ РФ, относятся условия:

• о месте работы,
• о трудовой функции (специальности, квалификации, должности),
• об условиях оплаты труда.

К факультативным относятся самые разнообразные условия, не нарушающие действующего законодательства, которые могут касаться любых других вопросов труда работника.

Таким образом, условие о неразглашении  работником коммерческой тайны, по своей  правовой природе относится к числу факультативных условий трудового договора и является обязательным для выполнения с момента заключения трудового договора.

При этом следует отметить, что  для того, чтобы условия трудового  договора об ответственности за разглашение  коммерческой тайны могли быть реализованы, необходимо осуществление комплекса других мероприятий по охране конфиденциальности информации. Заключение с работниками соглашений о неразглашении коммерческой тайны является логическим завершением этого комплекса мероприятий, и в случае недоработанности других мер, могут оказаться нереализуемыми. Так, при рассмотрении одним из американских судов дела о нарушении работником коммерческой тайны, суд, в частности, указал: «Хотя каждый работник подписал договор о неразглашении информации, которая является «конфиденциальной или секретной по своей сути», компания никогда не уточняла конкретно, что это за информация, таким образом, она сама не знает, в чём состоит её коммерческая тайна».¹⁰⁶

Также, аналогичные соглашения могут заключаться с работниками и при прекращении трудовых отношений. Возможность их заключения вытекает из п. 1 ст. 8 ГК РФ, устанавливающего, что гражданские права и обязанности возникают из договоров и сделок, предусмотренных законом, а также из иных договоров и сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему. В соответствии с п. 1 ст. 307 ГК РФ, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определённое действие, либо воздержаться от определённого действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Предметом таких соглашений будет являться обязательство увольняющегося работника не разглашать определённую информацию, составляющую коммерческую тайну, ставшую ему известной во время работы у данного работодателя, а также не использовать её в своей последующей деятельности. Как представляется, эта информация в соглашениях должна оговариваться как можно конкретнее, чтобы не ограничивать работника в его будущей деятельности. Так, ещё В. Розенберг писал, что «обязанность соблюдения чужой тайны, возлагаемая на некоторых лиц, не должна идти до чрезмерного стеснения индивидуальной профессиональной деятельности».¹⁰⁷ Американские суды, например, исходят из того, что работник может свободно использовать любые знания и опыт общего характера, приобретённые на работе, и если опыт работника нельзя отделить от возможной коммерческой тайны, суды отказывают в защите.¹⁰⁸

Проектом закона «О коммерческой тайне» предусматривается возможность  заключения с бывшими работниками при прекращении трудовых отношений обязательства о неразглашении коммерческой тайны, которые сохраняют свою силу в течение двух лет с момента прекращения трудовых отношений.

Аналогичные соглашения могут заключаться и с контрагентами по различным гражданско-правовым договорам, связанным с раскрытием сторонами по договору различной секретной информации.

8. Защита прав обладателя коммерческой тайны.

1. Общие положения.

В соответствии со ст. 139 ГК РФ, информация, составляющая коммерческую тайну, защищается способами, предусмотренными Гражданским кодексом и другими законами. Возможность защиты информации представляет собой сущность, квинтэссенцию правового режима коммерческой тайны. Собственно, сам режим коммерческой тайны – это система защиты коммерческой информации.¹⁰⁹

Как известно, к мерам  защиты приходится прибегать тогда, когда нарушены чьи-то права и  законные интересы. Под защитой субъективных прав в теории права обычно понимаются «предусмотренные законом меры, направленные на восстановление или признание гражданских прав и защиту интересов при их нарушении или оспаривании».¹¹⁰

Способы защиты коммерческой тайны не следует смешивать с  мерами по охране конфиденциальности информации. Последние представляют собой, во первых, один из критериев охраноспособности коммерческой тайны, а во вторых, относятся к правомочию на собственные действия в структуре регулятивного гражданского права; их можно считать мерами охраны права в широком смысле, которыми в теории обычно считаются «вся совокупность мер, обеспечивающих нормальный ход реализации прав … в их нормальном, ненарушенном состоянии».¹¹¹

Поскольку право на защиту представляет собой самостоятельное  субъективное гражданское право, в  нём следует различать два  отдельных правомочия: правомочие на собственные действия и правомочие требования определённого поведения от обязанных лиц.

Правомочие на собственные  действия может включать в себя меры воздействия на нарушителя, реализуемые  управомоченным лицом самостоятельно: применение различных оперативных санкций, самозащита права и т.п. Правомочие требования определённого поведения включает в себя, в основном, «меры воздействия, применяемые компетентными государственными органами, к которым потерпевший обращается за защитой своих прав».¹¹²

ГК РФ предусматривает, что защита нарушенных гражданских прав может осуществляться в двух формах: юрисдикционной (ст. 11) и неюрисдикционной (ст. 12). Под юрисдикционной формой понимается деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых субъективных прав.¹¹³ В рамках юрисдикционной формы выделяются общий и специальный порядок защиты. Общий порядок – это защита нарушенных гражданских прав судом: арбитражным, судом общей юрисдикции или третейским судом. Специальным является административный порядок защиты. Он применяется в случаях, прямо предусмотренных законодательством. Таким образом, по общему правилу, защита нарушенных гражданских прав осуществляется в судебном порядке.

Конкретные способы  защиты перечислены в статье 12 ГК РФ. Кроме гражданско-правовых способов защиты коммерческая тайна может быть защищена по нормам трудового, уголовного права, а также по нормам о недобросовестной конкуренции.

Способы защиты, предусмотренные  гражданским правом, принято разделять  на меры защиты гражданских прав в узком смысле и меры гражданско-правовой ответственности. Под юридической ответственностью вообще, и гражданско-правовой в частности, в литературе понимается «санкция, применяемая к нарушителю в виде возложения на него дополнительной обязанности или лишения принадлежащего ему права».¹¹⁴

Как представляется, из способов защиты, предусмотренных ст. 12 ГК, в  случае нарушения прав обладателя коммерческой тайны, могут быть использованы такие  способы защиты как:

• признание права,
• восстановление положения, существовавшего до нарушения права и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения,
• признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления,
• самозащита права,
• возмещение убытков,
• взыскание неустойки.

Из возможностей, предусмотренных  трудовым правом, права обладателя коммерческой тайны могут защищаться такими действиями как:

• привлечение к дисциплинарной ответственности,
• привлечение к материальной ответственности,
• прекращение трудовых отношений.

Кроме того, при наличии  признаков правонарушения, предусмотренных  соответствующими отраслями права, возможно привлечение правонарушителей к уголовной ответственности, а  также к ответственности по нормам антимонопольного законодательства.

Так, в соответствии со ст. 10 Закона о конкуренции, формой недобросовестной конкуренции является «получение, использование, разглашение научно-технической, производственной и торговой информации, в том числе коммерческой тайны, без согласия её владельца". Статья 5 данного закона определяет недобросовестную конкуренцию как "любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации».