Купля-продажа

Банки Российской Федерации  давно поняли необходимость внедрения  электронных расчетов. Однако попытки  наладить систему безналичных расчетов с помощью расчетных документов в электронной форме наталкиваются на несовершенство действующего законодательства, его неприспособленность к потребностям практики.

В целях решения проблем  ответственности банков при расчетах с помощью расчетных документов в электронной форме, следует рассмотреть особенности системы электронных платежей. В Российской Федерации электронные расчеты начали внедряться сразу в двух звеньях системы безналичных платежей: во взаимоотношениях коммерческих банков со своей клиентурой (уровень банк - клиент) и в межбанковских расчетах (уровень банк - банк). Межбанковские электронные расчеты могут осуществляться как на основе корреспондентских счетов, открытых банками друг у друга, так и через различные специализированные финансовые институты. Ими могут быть клиринговые учреждения, стендовые или валютные биржи.

Например, на Московской межбанковской валютной бирже осуществляется торговля иностранной валютой и  отдельными видами ценных бумаг. Межбанковский  финансовый дом (МФД) организует рынок кредитных ресурсов, ценных бумаг, валюты. Одновременно эти два крупных финансовых института формируют внутреннюю систему расчетов (главным образом, в электронной скорме на основе клиринга) по сделкам, заключенным их членами в ходе проведенных торгов.

Договоры о расчетно-кассовом обслуживании с использованием документов в электронной форме, заключаемые  между коммерческими банками  и их клиентами, все чаще стали  появляться на практике. Особенности  электронных платежей, производимых на базе таких договоров (уровень банк - клиент) и межбанковских расчетов в электронной форме (уровень банк -банк), примерно одинаковы.

Договор на расчетно-кассовое обслуживание с использованием документов в электронной форме представляет собой разновидность договора банковского счета, предусматривающую осуществление безналичных расчетов с использованием различных документов (в том числе и расчетных) не только в бумажной, но и в электронной форме. Поэтому помимо прав и обязанностей, традиционных для договора банковского счета, эти договоры содержат ряд дополнительных условий, отражающих специфику электронных платежей.

Предметом такого договора является деятельность банка по оказанию своему клиенту услуг по осуществлению  безналичных платежей с использованием, в ряде случаев, расчетно-кассовых документов в электронной форме.

Банки пока опасаются  целиком переходить только на электронный документооборот. Поэтому в таком договоре специально оговариваются те виды документов, которые будут передаваться в электронной форме. Как правило, ими являются платежные поручения и выписки из счета клиента. Все остальные расчетно-кассовые документы составляются на бумажных носителях, передаются и обрабатываются традиционным способом. Обычно договор предусматривает возможность расширения круга расчетных документов, изготавливаемых в электронной форме.

Электронный документооборот  предполагает, что у каждой из сторон договора имеются определенные организационно-технические предпосылки для совершения электронных платежей. По этой причине такие договоры предусматривают ряд обязанностей сторон организационно-технического характера. Для того чтобы производить электронные платежи, банк должен: обладать правом на эксплуатацию и распространение соответствующего программного обеспечения для ЭВМ; иметь компьютеры, модемы, другую технику в достаточном количестве, отвечающие определенным требованиям; предоставить клиенту программное обеспечение и научить пользоваться им; передать ему ключи для шифрования/дешифрования, передать и зарегистрировать у него открытые ключи подписей операционистов банка, которые будут работать со счетом клиента; зарегистрировать открытые ключи подписей должностных лиц клиента, уполномоченных распоряжаться счетом; согласовать с клиентом систему паролей для экстренного приостановления операций по счету, которые будут использоваться в телефонограммах и т. п.

На клиента также  возлагается выполнение ряда требований организационно-технического характера. Он обязан: располагать компьютерами, модемами и другими техническими устройствами в достаточном количестве с определенными техническими характеристиками; после установки программного обеспечения создать ключи электронных подписей директора и главного бухгалтера (их заместителей, если это необходимо),передать банку и зарегистрировать у него открытые ключи  подписей этих должностных лиц; зарегистрировать открытые  ключи подписей операционистов банка, выполнить ряд других обязанностей. Учитывая, что электронная передача средств всегда сопряжена с повышенным риском хищения денег, такие договоры должны предусматривать комплекс обязанностей сторон по обеспечению безопасности электронных платежей. Например, стороны договора обязаны строго соблюдать инструкцию по эксплуатации программного обеспечения; содержать компьютеры, на которых установлено программное обеспечение, в охраняемых опечатываемых служебных помещениях; не допускать появления компьютерных вирусов; хранить в тайне информацию о системе паролей для уведомления банка об ошибках в совершении электронных платежей по телефону, о секретных ключах подписей соответствующих должностных лиц банка и клиента, ключей для шифрования/дешифрования; периодически менять ключи подписей соответствующих должностных лиц. Помимо этого клиент обязан немедленно сообщать банку по телефону обо всех неправильно произведенных операциях (ошибках), в случаях, когда электронно-цифровая подпись банка воспринимается им как фальшивая; о потере контроля над носителями секретного ключа, а банк обязан немедленно приостанавливать операции по счету клиента при получении от него указанной выше информации и т. п., а также не производить конкретной расчетной операции по документу клиента, электронно-цифровая подпись по которому воспринимается программой проверки как фальшивая.

Электронный перевод  средств в помощью платежных  поручений может осуществляться следующим образом. Получив по модему от своего клиента пакет расчетных  документов банк обязан их расшифровать и проверить подлинность электронно-цифровых подписей лиц, уполномоченных клиентом распоряжаться счетом. После расшифровки и проверки подписей пакеты документов снабжаются электронно-цифровой подписью операциониста банка и возвращаются клиенту в момент установления с ним очередной модемной связи как квитанция о доставке документов. После этого операционист банка проверяет наличие средств на счете клиента, законность операции и соответствие ее условиям договора. Результатом этой работы является решение операциониста о приеме или отказе в приеме расчетных документов клиента. В случае отказа совершить расчетную операцию, операционист банка обязан сообщить об этом клиенту с обоснованием причин отказа. После совершения банковской операции по счету клиента операционист должен передать клиенту соответствующую информацию об этом путем возвращения ему электронной копии расчетного документа с элекгронной подписью операциониста и датой проводки.

Если результат дешифровки расчетных документов клиента и проверки электронно-цифровых подписей его должностных лиц является отрицательным, банк не вправе производить операцию. Он должен сообщить об этом клиенту и вернуть ему эти расчетные документы. В необходимых случаях проводятся проверки причин появления расчетных документов с фальшивой электронно-цифровой подписью, порядок осуществления которых согласовывается сторонами в договоре.

В сроки, установленные  договором, банк обязан направлять клиенту  по модему выписки из его расчетного счета. При изготовлении выписок из счета в электронной форме их передача клиенту, как правило, осуществляется одновременно с приемом от него очередных расчетных документов в электронной форме. Основное преимущество электронных расчетов (по сравнению с «бумажными») заключается в том, что расчетно-кассовые документы изготавливаются с помощью персонального компьютера с файлом, содержащим соответствующую информацию о платежах, которая передается от одного участника безналичных расчетов к другому по модему. Использование возможностей компьютерной техники значительно ускоряет процессы изготовления, обработки и передачи расчетно-кассовых документов, удешевляет процесс расчетов.

Учитывая неприспособленность  действующего законодательства к регулированию  безналичных расчетов, осуществляемых в электронной форме, а также отсутствие соответствующих традиций, на практике коммерческие банки и их клиенты нередко вынуждены вслед за расчетным документом в электронной форме направлять тот же документ, но уже изготовленный на бумажном носителе по всем правилам «бумажного» делопроизводства и документооборота. Бумажные аналоги электронных расчетных документов снабжаются физическими подписями лиц, уполномоченных распоряжаться счетом и мастичной печатью организации клиента или банка. Причем соответствующая банковская операция (зачисление или списание денег и т.п.) осуществляется на основе электронного варианта расчетного документа, а бумажный используется только для отчета.

Следует отметить, что  ни в одной другой стране, внедрившей у себя электронную систему перевода средств, подобной ситуации нет: расчетный документ в электронной форме полностью исключает необходимость изготовления его аналога на монтажном носителе. Это не нужно и экономически не выгодно.  Причину появления подобной практики в России следует искать в неразработанности понятия «документ», в неприспособленности его к новым техническим возможностям.

Традиционно под документом понимаются справки, акты, удостоверения, письма, тексты различного рода договоров и  другие письменные акты, исходящие от организацией и отдельных лиц, в которых информация зафиксирована с помощью условных знаков (букв, цифр и пр.). Документы, исходящие от организаций должны быть определенным образом оформлены, т. е. должны иметь необходимый набор реквизитов (даты выдачи, подпись должностного лица, наименование организации и т. п.). Обычно документы составляются на бумажном носителе. В ряде случаев судебная практика исходит из возможности использовать в качестве доказательства документы подготовленные с помощью электронно-вычислительной техники.⁶²

 Сейчас можно достаточно  уверенно признать за документами  в электронной форме, подписанными  с помощью ЭЦП, доказательственную  силу.

Прежде всего следует отметить, что этот вопрос был положительно решен в письме Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 19 августа 1994 г. № С1-7/ОП-587 «Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике». В договоре между сторонами об использовании во взаимоотношениях между ними документов в электронной скорме должна быть предусмотрена процедура согласования возможных разногласий. Если же между сторонами возник спор о наличии договора и других документов, подписанных цифровой (электронной) подписью, арбитражному суду предлагается запросить у сторон выписку из договора, в котором указана процедура порядка согласования разногласий, на какой стороне лежит бремя доказывания тех или иных фактов и достоверности подписи. С учетом этой процедуры арбитражный суд должен проверить достоверность представленных сторонами доказательств, а при необходимости вправе назначить экспертизу по спорному вопросу, используя при этом предусмотренную договором процедуру. В случае отсутствия в таком договоре процедуры согласования разногласий и порядка доказывания подлинности договора и других документов, а одна из сторон оспаривает наличие подписанного договора и других документов, арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательств документы, подписанные цифровой (электронной) подписью.

Недостаточная последовательность позиции Высшего арбитражного суда РФ выражается в том, что наличие в договоре или ином документе, подписанном с помощью ЭЦП, процедуры согласования разногласий само по себе еще не является доказательством самого факта заключения такого договора, особенно, если одна из сторон настаивает, что он не был заключен.

Еще до появления указанного выше разъяснения в практике были случаи признания в качестве доказательств  документов в электронной форме, подписанных с помощью ЭЦП.

Так, например, 28 мая 1993 г. третейский суд при Межбанковском финансовом доме рассмотрел дело по иску ТОО «Юкон ЛТД» к Межбанковскому финансовому дому о взыскании 100 тысяч рублей. В обоснование своих требований истец ссылался на договор и акт приемки-сдачи выполненных работ, составленные в электронной форме и подписанные с помощью ЭЦП. По делу была проведена экспертиза, установившая подлинность представленных документов и принадлежность ЭЦП спорящим сторонам. С учетом установленных по делу фактов третейский суд принял решение о взыскании с МФД в пользу ТОО «Юкон ЛТД» 100 тысяч рублей основного долга и расходов по делу в сумме 10 800 рублей. Московский городской арбитражный суд 28 июля 1993 г. признал возможным, выдать истцу приказ о принудительном исполнении решения третейского суда.

Таким образом, еще до введения в действие части первой ГК РФ (1994 г.) практика решительно высказалась за правомерность использования ЭЦП. Опасения относительно законности применения ЭЦП окончательно исчезли после вступления в силу нового Гражданского кодекса Российской Федерации, в ст. 160 которого одинаковая юридическая сила признается как за сделками, имеющими физические подписи сторон, так н заключенными с использованием ЭЦП.

Сказанное выше о документах в электронной  форме и ЭЦП касается, главным  образом, возможностей использования их в торговом обороте. Относительно правомерности применения документов в электронной форме, подписанных с помощью ЭЦП, при осуществлении безналичных расчетов в правовой науке существуют определенные разногласия.

Н. Соловяненко считает, что действующие на территории Российской Федерации нормы права допускают возможность использования средств вычислительной техники для организации электронного (безбумажного) документооборота, в том числе при безналичных расчетах. Однако автор вынуждена признать, что на сегодняшний день не существует оптимальных правил или положений закона, регламентирующих сделки между клиентами банков, а также между банками и иными кредитными учреждениями, использующими электронные способы перевода денежных средств⁶³.