Контрольная работа по дисциплине "Гражданское право"

     Прибыль, в качестве базы роялти, используется реже, так как величина прибыли  зависит от ряда факторов: это и  ценовая политика и неудачная  рекламная кампания, а также каналы сбыта и товарный знак.

     На  ставку роялти влияет и вид лицензионного договора. Наиболее дорогой является полная лицензия, наиболее дешевая - простая лицензия. Влияют и сроки - чем больше срок, тем меньше процент отчислений.

     Возможность контролировать выпуск продукции по лицензии влияет на ставку роялти. В  случаях, когда контроль затруднен, ставку роялти повышают.

     Договором могут быть предусмотрены минимальные  гарантированные платежи, выплачиваемые  независимо от объема оборота в определенный период времени. Эти платежи обеспечивают лицензиару вне зависимости от прибыли лицензиата возмещение за предоставление предмета лицензии. В случае наступления форс-мажорной ситуации (форс-мажор, т.е. обстоятельства непреодолимой силы (стихийные бедствия и др., не зависящие от воли сторон) лицензиат может быть освобожден от своего обязательства до исчезновения препятствия.

     14. Информация и отчетность. Лицензиар имеет право осуществлять проверку правильности и своевременности производимых лицензиатом платежей за использование объекта соглашения. Для этого необходимо включение в лицензионный договор соответствующих положений, предусматривающих право лицензиара на получение отчетности лицензиата о выпуске продукции по договору. Время предоставления отчетности должно быть согласовано.

     При этом должно быть определено, какой  должна быть отчетность по форме и  содержанию, а также когда она  должна представляться.

     15. Обеспечение конфиденциальности носит обязательный взаимный характер. Поскольку программы для ЭВМ и базы данных можно легко скопировать и размножить, соглашением должно быть предусмотрено обеспечение конфиденциальности передаваемых по соглашению сведений. Стороны должны нести ответственность как за свои действия, действия своих сотрудников, так и за действия своих партнеров и контрагентов.

     Стороны должны договориться о сохранении конфиденциальности и по истечении срока действия договора, на период от 3 до 5 лет. Этот срок зависит от времени жизни объекта  лицензии на рынке.

     16. Важным средством продвижения продукции на рынок является реклама. Особенно важно проведение рекламной кампании при предложении на рынок нового, неизвестного ранее потребителю товара или в случае освоения новых рынков. В большинстве случаев эта обязанность возлагается на лицензиата. Однако, если по договору лицензиату переходят не исключительные права, а лицензиар планирует также осуществлять реализацию продукции в той или иной форме, то справедливо будет в договоре обязать обе стороны осуществлять рекламные работы. В лицензионном договоре могут быть предусмотрены виды и объемы организации рекламы. Стороны могут предусмотреть согласование содержания и оформления рекламных материалов. В договоре может быть предусмотрено отчисление на рекламные цели фиксированных процентов от суммы выручки.

     17. Разрешение споров. При возникновении споров по лицензионному договору наилучшей формой урегулирования возникших разногласий являются переговоры партнеров.

     Если  в результате переговоров вопрос остался нерешенным, подается иск  в суд. Поэтому при заключении лицензионного соглашения следует указать, где будет рассматриваться спор: в суде, арбитражном суде, третейском суде. Согласно действующему законодательству, рассмотрение дела в арбитражном суде возможно лишь при наличии в договоре "арбитражной оговорки". Одним из преимуществ арбитражного суда является негласное ведение арбитражного производства, а также относительно невысокие судебные издержки.

     18. Срок действия договора и условия его расторжения. Как и иные гражданско-правовые договоры, авторские договоры на программы для ЭВМ и базы данных прекращают действовать либо по истечении установленного в нем срока, либо по фактическому исполнению всех взятых сторонами обязательств, либо вследствие досрочного его расторжения, либо вследствие признания его недействительным.

     В п. 2 ст. 450 ГК РФ перечислены случаи, когда договор может быть расторгнут по требованию одной из сторон: существенное нарушение договора другой стороной либо иные случаи, предусмотренные ГК, другими законами или договором. При этом, если одна сторона заявляет о расторжении договора и несогласии с этим другой стороны, вопрос о действительности договора должен быть разрешен судом.

     Договор в соответствии со ст. 450 ГК РФ может быть прекращен в силу невозможности исполнения, которая возникла по вине одной из сторон. Виновная сторона несет ответственность за неисполнение обязательств.

     В случае ликвидации организации-пользователя договор прекращается, как это  следует из ст. 419 ГК РФ. Такое прекращение действует лишь на будущее, следовательно лицензиар вправе получить вознаграждение, причитающееся ему на дату ликвидации организации-лицензиата.

     19. Стороны вправе предусмотреть  особые условия, которые по их мнению представляются важными для заключения и исполнения данного договора. Такими условиями, например, могут быть соглашения об использовании продукта по лицензии на конкретных типах ЭВМ, расположенных в определенных местах лицензиата (на определенных площадках или территориях). Как правило, в данный раздел входят положения, не вошедшие в другие разделы договора.

     20. В приложении перечисляются все материалы, являющиеся неотъемлемой частью договора.

     "Оберточные" лицензии, как особый  вид авторского  договора

     В соответствии с п. 3 ст. 14 Закона "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных" при продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных.

     Такой вид договоров и называют "оберточными" лицензиями (shrink-wrap license). В отличие  от традиционных лицензионных договоров на объекты авторского права, заключаемых в предписанной законодательством письменной форме, данные договоры являются разновидностью конклюдентных сделок.

     Зарубежная  практика применения подобных лицензий предусматривает визуально воспринимаемое расположение такой лицензии на внешней стороне запечатанных прозрачной пленкой упаковок распространяемых массовым пользователям экземпляров программы для ЭВМ или базы данных. Такая форма представления применяется, если объем лицензии допускает возможность такого размещения. В противном случае рекомендуется помещать полный текст лицензии внутри запечатанной упаковки с предпродажным ознакомлением покупателя о ее содержании и нанесением на упаковку соответствующей предупредительной надписи. Вскрытие покупателем упаковки экземпляра программы для ЭВМ или базы данных (например, путем разрезания или разрыва прозрачной пленки упаковки) и является конклюдентным действием, осуществляя которое покупатель выражает свое согласие с условиями "оберточной" лицензии.

     Рассмотрим  примерное содержание такой лицензии, т.е. перечень существенных условий, которые  следует в нее включать. Все  существенные условия можно разделить  на предписываемые законодательством  и устанавливаемые по желанию  лицензиара.

     В соответствии с п. 1 ст. 31 Закона об авторском праве авторский договор (в том числе и рассматриваемого вида) должен предусматривать: способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территорию, на которые передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты. Данные условия можно считать существенными, отсутствие их в договоре делает его недействительным со всеми вытекающими последствиями.

     Прежде  всего в "оберточной" лицензии указывается, что вскрытием упаковки экземпляра программы для ЭВМ  или базы данных пользователь выражает свое согласие с условиями данной лицензии. Поэтому пользователю предлагается перед ее вскрытием внимательно с ней ознакомиться. В случае же несогласия пользователя с ее условиями ему предлагается немедленно возвратить нераспечатанную упаковку экземпляра программы для ЭВМ или базы данных вместе с соответствующей документацией, если таковая имелась, продавцу.

     В качестве условий, характеризующих  способ использования произведения, обычно указывают возможность использования  данного экземпляра произведения на одной ЭВМ (одном терминале, связанном с ЭВМ). Дополнительно отмечается недопустимость его использования более, чем на одной ЭВМ или более, чем одним пользователем в сети одновременно. При этом, оговаривается и возможность свободного использования результатов, полученных с помощью лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных.

     Иногда  оговаривают дополнительное условие  о том, что распространять такие  результаты пользователю надлежит с  уведомлением об их получении с помощью  лицензируемой программы для  ЭВМ или базы данных, имущественные права на которую принадлежат определенному лицу. В том случае, когда лицензируемая программа для ЭВМ или база данных по условиям, содержащихся в сопроводительной документации, может включаться в состав иных создаваемых их пользователем программ для ЭВМ и баз данных, в "оберточной" лицензии оговаривается этот факт. Дополнительно устанавливаются связанные с ним условия (в частности, указание знака охраны составной части нового произведения на всех выпускаемых в свет его экземплярах).

     Кроме того в "оберточной" лицензии оговаривается, что обладателем всех имущественных  прав на лицензируемую программу  для ЭВМ или базу данных является определенное лицо. Пользователь в  силу настоящего договора обладает имущественными правами на нее в объеме, указанном в лицензии.

     Следует также устанавливать ограничения  права пользователя на использование  лицензируемой программы для  ЭВМ или базы данных: допустимость адаптации, установки на жесткий  диск, записи и хранения в памяти, а также изготовления лишь одной архивной копии (применяемой для замены правомерно приобретенного экземпляра в случае, когда оригинал произведения утерян, уничтожен или стал непригодным для использования. При этом, должно соблюдаться условие, что такая копия не может использоваться для иных целей и подлежит уничтожению в случае, когда дальнейшее использование произведения перестает быть правомерным. Дополнительно может быть отмечено, что передавать законно приобретенный экземпляр программы для ЭВМ или базы данных третьим лицам пользователь может также, соблюдая определенные условия. В частности, необходимо убедиться в согласии этих лиц с условиями "оберточной" лицензии, самому прекратить использование данной программы или базы данных и уничтожить все свои копии, включая архивную.

     Как правило, оговаривается, что пользователь имеет или не имеет права модифицировать лицензируемую программу для  ЭВМ или базу данных, а декомпилировать  программу для ЭВМ он может  лишь для достижения способности  к взаимодействию независимо созданной  им программы с другими программами, с которыми может взаимодействовать лицензируемая программа при соблюдении условий, установленных п. 2 ст. 25 Закона об авторском праве.

     В "оберточной" лицензии приводятся и условия, предоставления пользователю ограниченной гарантии на оговоренный  там срок. Положения этой гарантии включают указание на то, что магнитные  носители, на которых распространяется лицензируемая программа для ЭВМ или база данных, не содержат дефектов, обусловливающих их неработоспособность. Дополнительно может быть указано, что на этих магнитных носителях лицензируемая программа для ЭВМ или база данных зафиксирована в полном объеме; что характеристики и свойства лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных соответствуют установленным в сопроводительной документации.

     В течение гарантийного срока лицензиар  берет на себя обязательство замены дефектного экземпляра на новый или  возврата уплаченной за его приобретение денежной суммы в обмен на возврат пользователем дефектного экземпляра. Такая гарантия предоставляется, только если обнаруженный дефект не был вызван нарушением пользователем оговоренных в документации условий использования лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных или является следствием действия непреодолимой силы (при "форс-мажорных" обстоятельствах). Отмечается, что данная гарантия является единственной предоставляемой пользователю лицензиаром в отношении лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных, что она не передается иному лицу (даже при правомерной передаче ему пользователем экземпляра данного произведения).

     Оговаривается также, что в любых случаях  ответственность лицензиара перед  пользователем не может превышать  размера выплаченной суммы за приобретение соответствующего экземпляра произведения.

     В конце "оберточной" лицензии приводится адрес, телефон, факс и иные сведения для связи пользователя с лицензиаром  по вопросам, связанным с действием  этой лицензии.

     Отечественная и зарубежная практика свидетельствует о том, что многие фирмы одновременно с "оберточными" лицензиями применяют регистрационные карты конечных пользователей программ для ЭВМ и баз данных, в которых указывается полное наименование обладателя всех имущественных прав на эту программу для ЭВМ или базу данных, какие преимущества дает заполнение пользователем регистрационной карты и ее отправление правообладателю (в частности, бесплатное информационное обслуживание по вопросам, связанным с последующими модификациями и усовершенствованиями, организуемыми выставками, семинарами, курсами и т.д., иные льготы). Далее, в карте предусматриваются заполняемые пользователем графы: фамилия, имя и отчество пользователя; его адрес; телефон; факс; дата заполнения и его подпись.