Источники гражданского права

Вместе с тем признание  источником права иных, кроме нормативных  актов, явлений несет в себе определенную опасность. Ведь нормы права предполагаются формализованными, четко фиксированными, что далеко не всегда имеет место в иных источниках. В свою очередь, это обстоятельство чревато произволом правоприменителей, в том числе судов, и неустранимыми разногласиями при установлении содержания применимого к данному случаю права. Поэтому, в частности, не могут признаваться формой права правила морали и нравственности, хотя многие из них, по существу, лежат в основе ряда правовых норм. Они могут иметь определенное значение лишь при уяснении смысла отдельных гражданско-правовых правил путем их логического толкования. Следовательно, иные, нежели законодательство, источники права тоже должны быть по возможности конкретизированы и формализованы как по содержанию, так и по сфере применения.

В англо-американской правовой системе роль основного источника  права выполняет судебный прецедент - вступившее в законную силу решение суда по конкретному спору. Обычно речь идет о решениях судов высших инстанций, определенным образом систематизированных или обобщенных, которые и составляют здесь понятие судебной практики. В качестве источника права она, по сути, предопределяет даже порядок применения писаного, «статутного права» (statute law), т. е. законов и других нормативных актов. В континентальной, в том числе в российской, правовой системе судебный прецедент формально не считается источником права, хотя фактически значение судебной практики разрешения тех или иных споров и здесь весьма велико, а в известной мере даже формализовано.

Так, высшие судебные органы вправе давать судам «руководящие разъяснения» по вопросам применения законодательства. Такие разъяснения «в порядке судебного толкования» обычно принимаются ими в форме постановлений их пленумов, содержащих обязательное толкование действующих правовых норм.¹⁴ Эти акты не должны содержать новых норм права, однако закрепленное ими толкование содержания правовых норм является обязательным для соответствующей судебной системы, а тем самым и для сторон различных споров.¹⁵ Несмотря на то, что формально они не являются источниками права, их роль в установлении единообразного понимания и применения гражданско-правовых норм, безусловно, весьма велика.

Важное практическое значение имеют и публикуемые  решения по конкретным делам (прецеденты в собственном смысле слова), а  также обзоры практики рассмотрения отдельных категорий споров и  иные рекомендации высших судебных инстанций.

Не является источником права цивилистическая доктрина. Обоснованные учеными выводы обычно представляют собой результат доктринального (научного) толкования закона и других источников, но не имеют обязательного  характера. Они могут быть учтены судом в качестве мнения сведущих лиц или стать основой предложений об изменении (усовершенствовании) законодательства, но в любом случае сами по себе не приобретают непосредственного юридического значения.

Это же можно сказать и о разрабатываемых учеными-юристами на национальном и международном уровнях модельных (рекомендательных) законах и иных аналогичных документах.

Не могут считаться  источниками права и индивидуальные акты, или акты локального характера, не содержащие общеобязательных предписаний (правовых норм). В сфере гражданского права часто используются конкретные уставы различных юридических лиц, договоры и т. п. Эти акты обязательны лишь для тех, кто их принял (не случайно говорят, что «договор - закон для двоих»). Поэтому они имеют значение для регулирования конкретных отношений, возникших между их участниками, в том числе при разрешении споров (разумеется, при условии их полного соответствия действующему законодательству). Именно с их помощью участники гражданских правоотношений могут самостоятельно организовывать и регулировать свои конкретные взаимосвязи.

Таким образом, к числу  источников гражданского права следует  относить как законодательство (нормативные  акты), так и международные договоры, а также торговые обычаи (а в странах «общего права» - прежде всего судебный прецедент). Это обстоятельство характеризует особое понимание источника права в гражданско-правовой сфере.

Гражданское законодательство представляет собой совокупность нормативных  актов (а не норм права, как правовая отрасль) различной юридической силы (см. Приложение 1). При этом охватываемые им нормативные акты во многих случаях имеют комплексную, межотраслевую природу, поскольку зачастую содержат не только гражданско-правовые нормы. Даже в Гражданском кодексе РФ имеются нормы публично-правового характера, например устанавливающие состав гражданского законодательства (ст. 3). В актах гражданского законодательства гражданско-правовые нормы преобладают, но весьма редко полностью вытесняют нормы иной юридической природы. Это вызвано тем, что законодатель обычно думает о содержательной стороне, а не об отраслевой принадлежности принимаемых им актов. Содержащиеся же в них нормы в силу своих объективных юридических свойств распределяются на публично-правовые и частноправовые¹⁶.

Принципиальной особенностью гражданского законодательства является наличие в нем большого числа  диапозитивных правил, действующих  только в том случае, если сами участники  регулируемого отношения не предусмотрят иной вариант своего поведения. Иначе говоря, такие правила носят восполнительный характер, ибо рассчитаны на восполнение недостающей по каким-либо причинам воли самих субъектов. Такие нормы преобладают в регулировании договорных отношений, т. е. имущественного оборота. В них проявляются особенности гражданского (частного) права, которое обычно разрешает, позволяет участникам регулируемых отношений самим выбрать наиболее приемлемый вариант поведения в общих рамках, установленных законом, наделяя их для этого соответствующими правовыми возможностями. Диспозитивная норма обычно содержит определенное правило поведения, снабженное оговоркой «если иное не установлено договором», которая и позволяет сторонам урегулировать свои отношения иначе, нежели это по общему правилу предусматривает закон.

Однако в гражданском  законодательстве имеется и значительное количество общеобязательных, императивных норм, не допускающих никаких отступлений  от своего содержания (особенно при  определении статуса субъектов  и режима объектов гражданских правоотношений, а также содержания вещных и исключительных прав). Более того, в случае сомнения в юридической природе конкретной гражданско-правовой нормы следует исходить из ее императивного характера, ибо диспозитивность должна быть прямо, недвусмысленно выражена в ней, будучи все-таки особенностью, а не общим правилом правового, в том числе гражданско-правового, регулирования.¹⁷

Входящие в гражданское  законодательство нормативные акты составляют весьма значительный по объему законодательный массив. Их неизбежное обилие вызвано широтой и сложностью самого предмета гражданско-правового регулирования. Вместе с тем это обстоятельство затрудняет ознакомление с действующим гражданским правом и значительно усложняет установление необходимых взаимосвязей между составляющими его различными актами. Поэтому именно для гражданского законодательства первостепенное значение имеет решение проблемы его систематизации и упорядочения.

К основным способам систематизации (упорядочения) законодательства, применяемым  и в гражданско-правовой сфере, относятся инкорпорация, консолидация и кодификация. Инкорпорация нормативных актов представляет собой сведение ранее изданных актов в единый источник (сборник) без изменения их содержания. Официальная инкорпорация обычно оформляется в виде единого свода, собрания или иного сборника законов или других нормативных актов. Примерами такой инкорпорации являются Свод законов Российской империи и Собрание действующего законодательства Союза ССР (которое не было завершено). Неофициальные инкорпорации представлены различными сборниками нормативных актов, обычно тематического характера.

Консолидация нормативных  актов представляет собой объединение  ряда актов, посвященных общему кругу  вопросов, в единый нормативный акт, иногда даже более высокой юридической  силы (например, в 1992 году Центрф044Bальным банком РФ было принято Положение о безналичных расчетах в Российской Федерациии, заменившее собой ряд ранее действовавших банковских инструкций, которое, однако, утратило силу с введением в действие второй части ГК РФ). Достоинством консолидации является возможность некоторой «расчистки» законодательства при его объединении путем отмены (пропуска) или замены явно устаревших или повторяющихся норм, однако без внесения изменений в их содержание¹⁸.

При большом количестве изменений (новелл), внесенных в закон или иной нормативный акт, используется также возможность его повторной официальной публикации в полном объеме (новеллизации), при которой старая редакция акта теряет силу. Такой прием, к сожалению редко используемый отечественным законодателем, значительно облегчает применение официального текста нормативного акта.

Высшей формой систематизации законодательства является его кодификация, при которой принимается единый новый закон (реже - подзаконный нормативный  акт), отменяющий действие ряда старых нормативных актов. Особенностью кодекса является построение его по определенной системе с непременным выделением общих положений (Общей части) и охват им всех основных правил соответствующей сферы, что предопределяет его центральное, стержневое место в общей системе нормативных актов. Поэтому кодекс становится главным источником права соответствующей отрасли.

В гражданском праве  кодификация может носить общий (отраслевой) либо частный характер. В первом случае она выражается в  принятии Гражданского кодекса, охватывающего все основные нормы и институты данной отрасли права. Во втором - в принятии закона, в том числе в форме кодекса, регулирующего определенную узкую (отраслевую или межотраслевую) группу общественных отношений (например, Жилищного кодекса, Кодекса торгового мореплавания, Воздушного кодекса и т. п.), для которых возможна разработка и некоторых реальных, а не надуманных общих положений.

1.3. Действие  гражданского законодательства  во времени, пространстве и  по кругу лиц

Регулирование  отношений,  входящих  в  предмет  гражданского  права, осуществляется действующими гражданско-правовыми  нормативными  актами.  Как показала многолетняя практика, эти акты,  особенно  подзаконного  характера, отличаются  нестабильностью,  объективно  отражая  высокий  динамизм   самих имущественных   и   неимущественных   отношений.   В   условиях   социально-экономических  преобразований  нестабильными  становятся  даже   гражданские законы. Это придает особое значение точному определению моментов  вступления соответствующего нормативного акта в силу  и  прекращения  его  действия,  а также установлению действующей официальной редакции его текста.  Нормативные акты,  содержащие   нормы   гражданского   права,   подлежат   обязательному официальному опубликованию. Такое  опубликование  важно  и  для  определения момента вступления соответствующего  акта  в  силу,  и  для  ознакомления  с содержанием  его  правил  всеми  участниками  правоотношений.  Кроме   того, официальное  опубликование   содержит   и   официальный (общеобязательный,

общепринятый) текст такого акта, которым и надлежит руководствоваться.

В соответствии с ч. 1 ст. 105 Конституции РФ федеральные  законы  принимаются Государственной  Думой¹⁹.  Поэтому они считаются принятыми с  момента   их принятия Государственной Думой в окончательной  редакции  (а  не  с  момента одобрения Советом Федерации или подписания  Президентом  РФ).  В  течение  7 дней после  подписания  закона  Президентом  РФ  акт  подлежит  официальному опубликованию  в  «Российской  газете»  или  в  «Собрании   законодательства Российской Федерации». По истечении 10  дней  после  дня  первой  публикации полного текста закона он вступает в силу, если иной порядок не  предусмотрен в самом законе. Официальной  считается,  таким  образом,  первая  публикация полного текста закона в «Российской газете» или в «Собрании законодательства Российской Федерации».

В некоторых  законах прямо  устанавливается  иной  порядок  вступления  их  в силу.  Он  может  быть  связан  с  необходимостью  немедленного  введения  в действие  нового  закона,  но  может  предусматривать  и  более  поздний  по сравнению  с  общепринятым  срок,  связанный  с  необходимостью   подготовки участников правоотношений к применению нового закона. При  принятии  кодекса или   иного   крупного   закона,   вносящего   значительные   изменения    в законодательство, иногда принимается специальный закон о порядке введения  в действие основного  закона  («вводный  закон»).  Международные  договоры,  в которых участвует Российская Федерация, обычно  вводятся  в  действие  путем принятия законов об их ратификации (и официально публикуются вместе с  этими законами).

Иные  правовые  акты   (президентские   указы   и   правительственные

постановления)  также  подлежат  обязательной  официальной публикации   (за

исключением актов  или их отдельных положений, содержащих  сведения,  которые составляют государственную тайну  или  носят  конфиденциальный  характер)  в «Российской газете» или в «Собрании законодательства  Российской  Федерации» в течение 10 дней после дня подписания. Указы Президента РФ вступают в  силу в течение 7 дней после дня их первого  официального  опубликования  либо  со дня их подписания. Постановления федерального  Правительства,  затрагивающие права, свободы и обязанности граждан, вступают в силу по  истечении  7  дней после дня их  первого  официального  опубликования,  а  иные  —  со  дня  их подписания. Однако как в указах, так и  в  правительственных  постановлениях может предусматриваться и иной порядок вступления их в силу.

Необходимо  учитывать, что до 1994 года Законы РСФСР, а затем Российской Федерации официально публиковались в «Ведомостях  Верховного  Совета  РСФСР» («Ведомостях Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного  Совета  РСФСР», «Ведомостях Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ»),  а  также в «Российской газете».  Указы  Президента  РФ  в  данный  период  официально публиковались сначала в названных  «Ведомостях»,  а  в  1992—1993  годы  — в «Собрании актов  Президента  и  Правительства  РФ»  и  также  в  «Российской газете».   Правительственные   постановления   в   это   время    официально публиковались в «Собрании постановлений  Правительства  РСФСР»  (СП  РСФСР), затем — в указанном «Собрании актов».

Нормативные правовые акты федеральных  органов  исполнительной  власти,  как уже отмечалось, подлежат не только официальному опубликованию, но во  многих случаях и особой государственной регистрации. Затем в  срок  не  позднее  10 дней  после  дня  регистрации  они  должны  быть   опубликованы   в   газете «Российские вести» (либо также в «Бюллетене  нормативных  актов  федеральных органов исполнительной  власти»).  Официальному  опубликованию  не  подлежат только те ведомственные акты или их отдельные  положения,  которые  содержат сведения, составляющие государственную тайну  или  имеющие  конфиденциальный характер.