Содержание 

Введение. 3

Глава 1. Общая характеристика договора займа. 6

1.1 . История развития договора займа. 6

1.2 Понятие, признаки и элементы договора займа. 11

Глава 2. Элементы договора займа. 30

2.1 Содержание и виды договора займа. 30

2.2 Права и обязанности сторон. 34

Заключение. 45

Список используемой литературы 47 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение. 
 

      История юридической конструкции договора займа уходит своими корнями в римское право и этот гражданско-правовой институт является одним из самых древних в цивилистической доктрине. С 1996 года заемные отношения регулируются нормами Гражданского кодекса РФ¹. Можно сказать, что с этого же момента заем получил второе рождение в гражданском обороте. Займы и их кредитные разновидности стали неотъемлемой частью современной российской экономики. Накопившаяся за этот период правоприменительная практика дает возможность взглянуть и на действующие позитивные нормы о займе с критических позиций. Такой подход обнаруживает ряд проблем в правовом регулировании института займа в России, которые, в свою очередь, создают неоправданные сложности для субъектов гражданского оборота и требуют внимания со стороны, как законодателя, так и органов судебной власти.

     Основное внимание при изучении займа, как института гражданского права, должно уделяться характеристике договора займа и порождаемого им заемного правоотношения, возникающим у правоприменителя практическим проблемам в реализации норм ГК о займе, выработке рекомендаций по совершенствованию действующего законодательства, методов устранения противоречий в правоприменительной практике для целей повышения эффективности функционирования законодательства о займе.

     Объектом исследования выступают гражданско-правовые отношения, складывающиеся между участниками гражданского оборота по поводу предоставления денег или вещей, определенных родовыми признаками в порядке заимствования.

     Предметом исследования являются нормы гражданского законодательства, посвященные вопросам правового регулирования заемных правоотношений, а также работы ученых-цивилистов, посвященных этой тематике.

      Цели настоящего исследования направлены на определение гражданско-правового института договора займа, выявление теоретических и правовых корней практических проблем применения этого института в гражданском обороте и внесение предложений к их устранению.

    Для детального изучения договора займа  мы выделяем следующие задачи для  раскрытия темы:

• изучить историю развития договора займа;
• определится с понятием и признаками договора займа;
• рассмотреть элементы договора, включающих в себя стороны,  предмет, срок и форму договора;
• изучить права и обязанности сторон

        По вопросам связанным с договором займа в литературе высказывались многие известные специалисты в области гражданского права, такие как Суханов Е.А., Степанюк А. В., Новицкий И. Б. Анализируя Законы  ХII таблиц, Институции Гая Дигесты Юстиниана (533 год н. э.) пишут, что «Заем (mutuum) представляет собой договор, по которому одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) денежную сумму или известное количество иных вещей, определенных родовыми признаками (зерно, масло, вино), с обязательством заемщика вернуть по истечении указанного в договоре срока либо по востребованию такую же денежную сумму или такое же количество вещей того же рода, какие были получены».В русской цивилистике существовало два мнения касательно односторонности (двусторонности) договора займа. Г.Ф.Шершеневич считал, что заем представляет собой односторонний договор: в нем лишь одна сторона обязывается к совершению действия, к возвращению взятого, тогда как другая сторона имеет только право, потому что она совершила действие одновременно с совершением договора, передала известную сумму денег или других заменимых вещей. Другой отечественный цивилист Д.И. Мейер, напротив, считал заем двусторонним договором (впрочем, как и все договора). Сделки двусторонние (многосторонние) предполагают действие двух или нескольких лиц для изменения существующих юридических отношений, и заем у него – это договор, «в силу которого одно лицо обязывается передавать заменимые вещи, а другое возвратить равную ценность». 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Глава 1. Общая характеристика договора займа.

1. . История развития  договора займа.

      Не  вызывает споров мнение, что современное  российское гражданское право большей  своей частью является рецепцией  римского права, поэтому рассматривая институт займа закономерно будет  обратиться к исследованиям римских  юристов с тем, чтобы понять природу, проследить стадии формирования конструкции  займа.

     Римское право и, в частности, Дигесты  Юстиниана (533 год н.э.) содержат следующее  определение займа: «Заем (mutuum) представляет собой договор, по которому одна сторона (займодавец) передает в собственность  другой стороне (заемщику) денежную сумму  или известное количество иных вещей, определенных родовыми признаками (зерно, масло, вино), с обязательством заемщика вернуть по истечении указанного в договоре срока либо по востребованию  такую же денежную сумму или такое  же количество вещей того же рода, какие  были получены²».

     Смысл договора займа, как видно из определения, состоит в том, что одна сторона  передает другой право собственности  на вещи, причем необходима реальная передача вещи в прямое обладание и специальное  согласие об условиях займа. Первоначально, в древнейший период это согласие выражалось в весьма специфической  форме стимуляции (взаимного обмена торжественными обещаниями), позднее - обыкновенной письменной форме. Предметом  договора займа (в его специфически римской конструкции) признавалась не любая вещь, а только телесная, находящаяся в обороте, отмеченная только родовыми признаками (не признавался  заем, например, в отношении обязательств, сервитутов, индивидуально-специфических  вещей: картины определенного мастера  или содержания и т.п.); при операциях с другими по виду вещами качество займа не сохранялось.

     Обязательство, возникающее из займа, строго одностороннее: заимодавец имеет право требовать  от заемщика возврата такого же количества вещей такого же рода и качества, какое было получено; на заемщике же лежит соответствующая обязанность. Заимодавец уже при самом заключении договора, так сказать, сделал свое дело, передав в собственность  заемщика определенную ценность и установив  такой передачей договор. Поэтому  из договора он получает только право  требования и не несет более никакой  обязанности; для осуществления  этого права в распоряжении заимодавца имеются иски строгого права (actions stricti iuris). Наоборот, заемщик при заключении договора уже получил деньги или  иные заменимые вещи и поэтому  не имеет права на основании договора требовать чего-либо, а только несет  обязанность возврата такой же денежной суммы или такого же количества других заменимых вещей, какое было получено от заимодавца³.

     Обязанности должника рождались только с реальной передачей ему предмета (res) - (валюты займа); само по себе соглашение о займе (consensus) никакой юридической силы не имело. Момент передачи вещи и был  началом момента ответственности  должника, поэтому договор займа  относился к общему подвиду реальных контрактов⁴.

     Таким образом, можно выделить следующие  характерные признаки договора mutuum:

а) предмет  договора - денежная сумма или известное  количество других вещей, определенных родовыми признаками (весом, числом, мерой);

б) вещи передаются с обязательством для  заемщика вернуть займодавцу такую  же денежную сумму или такое же количество вещей такого же рода, какие  были получены.

     Из  договора займа не вытекала обязанность  заемщика платить проценты с занятой  суммы, однако широко применялось в  практике заключение особого соглашения о процентах. Древнейшая форма процентного  займа – fenus; например, крестьянину  давали взаймы семена с тем, чтобы  он вернул часть урожая, покрывающую  не только стоимость данных семян, но и некоторую надбавку, т.е. проценты. Fenus вызывал среди бедноты возмущения как форма беззастенчивой эксплуатации. К концу республики fenus стал выходить из употребления. Но это не значит, что  исчезли процентные займы; изменилась только форма: в дополнение к договору займа (mutuum) заключалось особое соглашение о процентах.Максимальный размер процентов  в разные периоды варьировался: в классическом праве – 1% в месяц, в праве Юстиниана – 6% в год (для торговцев – 8% в год). Начисление процентов на проценты было воспрещено.

     В общем-то, нужно констатировать, что  современное понимание займа  не далеко ушло от древнеримского –  основные положения сохранены, однако рассмотрим более поздние в хронологическом  плане взгляды на договор займа.

Первое  упоминание в отечественном обязательственном  праве о договоре займа, различавшего заем вещей и денег встречается уже в Русской Правде       (XI в.). В ней указываются лишь только отдельные условия и обязательства должника по отношению к кредитору, а также условия разрешения возможных споров.

     Значение Русской Правды при рассмотрении договора займа. Как верно отметил историк В. О. Ключевский⁵: «Правда - строго отличает отдачу имущества на хранение – «поклажу» от «займа», простой заем, одолжение по дружбе, от отдачи денег в рост из определенного условленного процента, процентный заем краткосрочный от долгосрочного, и, наконец, заем - от торговой комиссии и вклада в торговое компанейское предприятие из неопределенного барыша или дивиденда. Что такое торговый кредит и операции в кредит хорошо известно Русской Правде».

     Обратимся теперь к изложению института  займа, данному дореволюционным  отечественным правоведом Габриэлем  Феликсовичем Шершеневичем. Так, согласно Г.Ф.Шершеневичу⁶, дореволюционное русское гражданское право (последняя четверть XIX - начало ХХ вв.) займом называет договор, в силу которого одно лицо обязывается возвратить взятые у другого в собственность заменимые вещи в том же количестве и того же качества. Из этого определения обнаруживаются существенные элементы договора займа: односторонность договора, передача заменимых вещей в собственность, обязанность возвращения. Кроме того, в договоре займа возможны и случайные элементы, из которых обращают на себя внимание условие о сроке и о процентах.

     В русской цивилистике существовало два мнения касательно односторонности (двусторонности) договора займа. Так, вышеупомянутый Г.Ф.Шершеневич считал, что заем представляет собой односторонний  договор: в нем лишь одна сторона  обязывается к совершению действия, к возвращению взятого, тогда  как другая сторона имеет только право, потому что она совершила  действие одновременно с совершением  договора, передала известную сумму  денег или других заменимых вещей. Другой отечественный цивилист Д.И. Мейер, напротив, считал заем двусторонним договором (впрочем, как и все  договора). Сделки двусторонние (многосторонние) предполагают действие двух или нескольких лиц для изменения существующих юридических отношений, и заем у  него – это договор, «в силу которого одно лицо обязывается передавать заменимые  вещи, а другое возвратить равную ценность⁷».

     Основание обязательства, вытекающего из займа, по Г.Ф.Шершеневичу, заключается в  передаче заменимых вещей. Интересен  тот факт, что русская практика кассационных решений рассматриваемого периода, держалась того взгляда, что занимаемы, могут быть только деньги.

     Цель  займа - приобрести право собственности  на заменимые вещи. Соответственно тому взявший их, имеет полное право  распоряжаться ими по своему усмотрению, и давший их не вправе потребовать  их обратно, например, в случае неплатежа  в срок процентов.

     Действие, которое составляет содержание обязательства, основанного на займе, заключается  в возвращении ценности. Возвращены должны быть не те вещи, что были взяты, а только подобные, того же рода и  в том же количестве. Это вытекает из того, что переданы, были вещи заменимые, а не индивидуальные и что право  собственности за них перешло  к должнику. Так как заем направлен  к установлению обязанности возвратить взятое, то нет займа, где не было предварительно взято, потому что тогда  не может быть и речи о возвращении, в виду чего законодательство справедливо  признает ничтожным заем, если обнаружится  его безденежность, то есть если окажется, что должник взял на себя обязательство  возвратить, не взяв ничего от кредитора. Если безденежность заемного обязательства  будет доказана, то оно признается недействительным.