Так, Верховный Суд РФ указал, что представленные истцом копии телеграфного перевода на сумму займа и уведомление о вручении денег адресату не являются достаточными доказательствами того, что указанная сумма была передана именно взаймы, а не в счет взаимных расчетов, вытекающих из иных правоотношений. Перевод этой суммы мог означать и прекращение обязательства, существовавшего между сторонами.

          Таким образом, при нарушении требований закона о письменном оформлении договора займа на практике, возможны такие последствия.      Первое - заемщик добровольно исполняет свое обязательство и возвращает долг; исполнение признается действительным и правомерным, поскольку договор не утратил юридической силы из-за несоблюдения формы.

Второе - заемщик не исполняет обязательство  добровольно, и заимодавец обращается в суд с целью принудить  его к возврату долга; если он не сможет в подтверждение договора представить суду письменные доказательства, ему будет отказано в удовлетворении иска, так как свидетельские показания не будут приняты судом во внимание.

         Из общего правила об ограничении круга доказательств, как последствии несоблюдения сторонами письменной формы договора, законодатель сделал исключение применительно к договору займа. Использование свидетельских показаний допускается в случае, когда заемщик оспаривает договор займа по его безденежности, доказывая, что деньги или другие вещи в действительности не получены им от заимодавца или получены в меньшем количестве и подобная сделка была совершена под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика или стечения тяжелых обстоятельств, чем другая сторона воспользовалась (п. 2 ст. 812 ГК РФ).

          В некоторых случаях, российское законодательство устанавливает специальные требования применительно к форме договоров займа. Например, договор займа, заключаемый с ломбардом, оформляется выдачей ломбардом заемщику залогового билета (п. 4 ст. 7 Закона о ломбардах). При несоблюдении требований к оформлению договора, он может быть признан недействительным по иску одной из сторон (п. 8 ст. 7 Закона о ломбардах), т.е. является оспоримой сделкой.

         Кроме этого, в соответствии с п. 2 ст. 17 Закона о кредитных потребительских кооперативах граждан, этот договор должен быть обличен в письменную форму, несоблюдение которой влечет его недействительность. Применительно к недействительности договора займа, заключенными между кредитным кооперативом и его членом, следует обратить внимание еще на одну особенность. Как уже было отмечено, заключение договора займа может подтверждаться распиской, однако, она является лишь письменным доказательством существования договора и его условий. Поэтому, в случае если передача денежных средств члену кредитного потребительского кооператива граждан удостоверена распиской, то такой заем является недействительным как не соответствующий требованиям о письменной форме договора. Расписка будет являться действительной только тогда, когда существует надлежаще оформленный договор займа. Она может быть использована в целях восполнения пробелов в договоре, а также для его правильного толкования и устранения противоречий в случае спора.

         Договор займа может удостоверяться специальными документами, прямо предусмотренными ГК РФ. К ним относятся:

- вексель  (ст. 815 ГК РФ);

- облигация  (ст. 816 ГК РФ).

По соглашению сторон, договор займа может быть заключен путем выдачи заемщиком  заимодавцу ценной бумаги - векселя. 

Вексель.

            Это документ, удостоверяющий обязательство векселедателя выплатить по наступлении предусмотренном векселем срока получения взаймы денежные суммы (ст. 815 ГК РФ).

           Подобная трактовка ставит вексель в зависимость от основания его возникновения - договора займа, тогда как вексельное обязательство всегда обладало признаком абстрактности. Абстрактность выражается в том, что вексель рассматривается как обязательство, не зависящее от своего основания.

            Следовательно, во внимание не могут быть приняты доводы заемщика о том, что долг в действительности не существовал, товары не были получены. Как точно отмечено Г.Ф. Шершеневичем, «вексельное обязательство служит само по себе основанием: платить нужно потому, что вексель выдан». Оспаривание векселя по безденежности займа не допускается.

            С момента выдачи векселя, правила о займе применяются к вексельным отношениям постольку, поскольку они не противоречат Федеральному закону от 11 марта 1997 г. № 48 - ФЗ «О переводном и простом векселе».

          Для векселя характерна такая черта, как формализм, означающая необходимость наличия у документа установленной формы и определенного содержания. Отсутствие какого-либо из обязательных реквизитов лишает документ вексельной силы. Вместе с тем, как указано Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ, отсутствие у документа вексельной силы не препятствует рассмотрению его в качестве долгового документа иной правовой природы - долговой расписки. В этом случае отношения сторон регулируются положениями ГК РФ о договоре займа (постановление Президиума ВАС РФ от 23 апреля 1996 г. № 6385/95).

         В случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. 

Облигация.

           Это документ, удостоверяющий право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента, а также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо другие имущественные права (ст. 816 ГК РФ).

          Анализ положений ГК РФ позволяет сделать вывод, что эмиссия облигаций на основании соглашения сторон не допускается.

        Учитывая специфику облигационного займа, в гражданском законодательстве подчеркивается, что к отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем, правила §1 гл.42 ГК РФ применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке.

        Облигация, как и вексель, является ценной бумагой. Однако, в отличие от векселя, облигация является эмиссионной ценной бумагой. Порядок выпуска, размещения и обращения эмиссионных ценных бумаг регламентируется Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39 - ФЗ «О рынке ценных бумаг».

      В настоящее время правом на выпуск облигаций обладают:

- акционерные  общества (ст. 33 Федерального закона  от 26 декабря 1995 г. № 208 - ФЗ «Об  акционерных обществах»);

- общества  с ограниченной ответственностью (ст. 31 Федерального закона от 8 февраля  1998 г. № 14 - ФЗ «Об обществах  с ограниченной ответственностью»);

- публично-правовые  образования (Федеральный закон  от 26 июля 1998 г. № 136 - ФЗ «Об  особенностях эмиссии государственных  и муниципальных ценных бумаг»);

- государственные  и муниципальные предприятия  (п. 1 ст. 24 Закона о государственных  и муниципальных унитарных предприятиях);

- Центральный  банк Российской Федерации (Федеральный  закон от 10 июля 2002 г. № 86 - ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»). 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Глава 2. Элементы договора займа.

1. Содержание и виды договора займа.

     Содержание договора займа, исходя из его односторонней природы, составляет обязанность заемщика возвратить сумму займа (ст. 810 ГК) и корреспондирующее ей право требования заимодавца. Порядок и сроки исполнения основной обязанности заемщика определяются договором. Срок обычно не относится к существенным условиям договора займа. Законом особо регламентируется лишь один случай: когда срок возврата суммы займа не установлен либо определяется моментом востребования. В таких обстоятельствах заемщику предоставлен льготный тридцатидневный срок, исчисляемый со дня предъявления заимодавцем требования, в течение, которого заемщик может собрать необходимую сумму и вернуть долг (льготный срок удлинен до месяца по сравнению со сроком, установленным п. 2 ст. 314 ГК). Однако это правило является диспозитивным и может быть изменено в договоре. Досрочный возврат суммы долга вполне допустим при беспроцентном займе, поскольку такой заем не приносит дохода заимодавцу, и он заинтересован в скорейшем погашении обязательства. Наоборот, согласие заимодавца требуется, когда речь идет о займе возмездном и сокращение срока договора уменьшит его доходы (п. 2 ст. 810 ГК), Момент исполнения обязанности заемщиком, если иное не предусмотрено соглашением сторон, совпадает с моментом передачи суммы займа заимодавцу или с моментом зачисления денег на его банковский счет. В случае, когда договор займа является процентным, его надлежащее исполнение предполагает также уплату процентов на основной долг в полном объеме.

     В жизни нередки ситуации совершения так называемого безвалютного займа, когда деньги или другие вещи («валюта займа») в действительности не получены заемщиком от заимодавца либо получены в меньшем количестве, нежели указано в договоре. В целях защиты заемщика от недобросовестного заимодавца в ст. 812 ГК предусмотрена процедура оспаривания договора займа по безденежности (безвалютности). Заемщик, который воспользуется такой процедурой, получает определенные преимущества. Так, если договор займа был совершен с нарушением простой письменной формы, заемщик все-таки может использовать свидетельские показания вопреки правилам ст. 162 ГК, в случае, когда заем был дан под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем или на кабальных условиях. После доказательства в суде безвалютного характера займа договор считается незаключенным. Соответственно, когда сумма займа меньше указанной в договоре, он считается заключенным на меньшую сумму.

     В действующем ГК особо оговариваются  два вида договора займа: целевой  заем (ст. 814 ГК) и заем государственный (ст. 815 ГК). В отличие от кредитного договора, обычный договор займа, как правило, не является целевым, т. е. не содержит условия об использовании полученных средств под определенные задачи. Однако стороны вправе придать договору займа строго целевой характер. Необходимость в этом может возникнуть в случае, когда заемные отношения устанавливаются между коммерческими организациями и заимодавец желает знать, куда будут тратиться выданные им средства, либо когда заем предоставлен организацией своему работнику, скажем, для покупки дома. При таких обстоятельствах заимодавец приобретает специальное полномочие контроля за соблюдением целевого характера расходования выданных заемщику средств. При неисполнении условия о целевом использовании занятых сумм либо при нарушении заемщиком контрольных прав заимодавца последний вправе потребовать досрочного исполнения договора и уплаты процентов по нему, если иное не установлено соглашением сторон.

     Государственный (муниципальный) заем – это договор, заемщиком в котором выступает государство в целом (Российская Федерация), субъект Федерации или муниципальное образование, а заимодавцем – гражданин или юридическое лицо. При заключении подобного договора государство сознательно увеличивает свой внутренний долг. Предельный объем последнего утверждается в соответствии с БК в виде законов о бюджете на очередной финансовый год. В объем государственного внутреннего долга РФ входят: основная номинальная сумма долга по государственным ценным бумагам РФ, объем основного долга по кредитам, полученным РФ, объем основного долга по бюджетным ссудам и бюджетным кредитам, полученным РФ от бюджетов других уровней, объем обязательств по государственным гарантиям, предоставленным РФ. Государственный долг РФ обеспечивается всем находящимся в федеральной собственности имуществом, составляющим государственную казну. Договор государственного займа является договором присоединения (ст. 428 ГК), поскольку он заключается на утвержденных государством условиях эмиссии путем покупки заимодавцем выпущенных государством облигаций или иных государственных ценных бумаг. Последние порождают у заимодавца право на получение от заемщика денежного номинала облигации (другой бумаги) или иного имущественного эквивалента, а также на получение установленных условиями выпуска займа процентов либо иных имущественных прав. Принимая во внимание печальный опыт прошлого, в ГК прямо подчеркивается, что госзаймы являются добровольными, а изменение их условий не допускается. Однако добровольность государственных займов является мнимой в случаях, когда отдельным лицам предписывается инвестировать часть средств в государственные ценные бумаги (прежде всего долговые). Порочность принудительного способа возникновения таких долгов со всей очевидностью проявилась в период крушения системы государственных заимствований, повлекшей банкротство многих банков, страховых компаний и других организаций. Причем, вопреки требованиям п. 4 ст. 817 ГК, государство (должник) предложило исполнять свои обязательства по таким займам на односторонне измененных им же условиях¹¹. Едва ли можно придумать худшую рекламу будущим заимствованиям государства.

На заемщика, кредитоспособность которого вызывает у заимодавца сомнения, может быть возложена обязанность обеспечить возврат суммы займа. Такое обеспечение  производится в рамках тех способов, которые предусмотрены главой 23 ГК. В частности, для обеспечения  используются залог, удержание, задаток, поручительство, гарантия. Применяются  также «суррогатные» способы  обеспечения – договоры страхования  кредитного риска, право бесспорного  списания денежных средств со счета  и др. На тот случай, когда выдача займа обусловливается наличием обеспечения, законом предусмотрены  последствия его утраты (ст. 813 ГК). При невыполнении заемщиком своих  обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, а также в случае утраты обеспечения или уменьшения его ценности при отсутствии вины заимодавца последний вправе потребовать  от заемщика досрочного исполнения договора и уплаты процентов на сумму долга, если иное не установлено соглашением  сторон.

     Иногда  на практике возникает необходимость  превратить долг, возникший из какого-либо договора (купли-продажи, аренды или  другого основания), в заемное  обязательство. Например, при покупке  товара приобретатель не до конца  рассчитался с продавцом и  хочет получить отсрочку платежа. Разница  между подлежащими уплате и уже  уплаченными средствами составляет предмет заемного договора. В таком  случае принято говорить о новации долга в заемное обязательство (ст. 818 ГК). Замена договорного долга заемным обязательством должна происходить в соответствии с правилами ГК о новации, но в форме, предусмотренной для договора займа. 
 
 

2. Права и обязанности  сторон.

 Обязанности  заемщика.

           Исходя из одностороннего характера договора займа, главная обязанность заемщика - это обязанность возврата суммы займа или вещей, определенных родовым признаками, в срок и в порядке, установленном соглашением сторон или законом. Место исполнения обязательства иногда определяется в самом договоре. Если оно не оговорено, то обязательство должно быть исполнено в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а в случае, когда кредитором является юридическое лицо, то в месте его нахождения.

          В соответствии со статьей 311 ГК РФ, кредитор вправе не принимать исполнение по частям. Согласно этому общему правилу деньги или вещи, определяемые родовыми признаками, должны быть возвращены должником единовременно и полностью. Но стороны могут предусмотреть в договоре и иной порядок исполнения (п. 1 ст. 810 ГК РФ), например, выплачивать денежные суммы еженедельно, ежемесячно и ежеквартально.