Правовое регулирование ответственности несовершеннолетних в сфере уголовного и уголовно-процессуального законодательства

     2.3. Особенности применения  мер процессуального  принуждения к  несовершеннолетним  подозреваемым и  обвиняемым 
 

     Применение  к несовершеннолетнему подозреваемому (обвиняемому) уголовно-процессуальных мер принуждения имеет свою специфику, наличие которой предопределяется, прежде всего, тем, что согласно ч. 1 ст. 38 Конституции РФ "детство" находится под защитой государства. Наиболее строгими мерами процессуального принуждения являются задержание и заключение под стражу. Применение (избрание) таковых к не достигшим совершеннолетия лицам, в отношении которых осуществляется уголовное преследование, имеет свою специфику. К примеру, согласно ст. 10 Международного пакта "О гражданских и политических правах" несовершеннолетние обвиняемые отделяются от совершеннолетних и в кратчайший срок доставляются в суд. В российском же законодательстве наиболее общие правила, отражающие порядок (основания и условия) задержания, заключения под стражу и продления срока содержания под стражей лиц, не достигших восемнадцатилетнего возраста, закреплены в ст. 423 УПК РФ.

     Так уж сложилось, что, несмотря на важность рассматриваемых правовых положений, комментированию ст. 423 УПК РФ не всегда процессуалистами уделяется  должное внимание.²⁴ В посвященных производству по уголовным делам в отношении несовершеннолетних разделах учебников уголовного процесса²⁵ и в иных источниках, претендующих на изложение всего курса уголовного процесса,²⁶ положения ст. 423 УПК РФ иногда почти не разъясняются или же вообще о существовании данной статьи закона умалчивается.²⁷ Данное обстоятельство послужило еще одной причиной того, что из всего комплекса норм уголовно-процессуального права мы выбрали ту, чья основная часть размещена в ст. 423 УПК РФ.

     Статья 423 УПК РФ состоит из трех частей, в первой из которых законодатель постарался указать правовую основу "применения" (избрания) к несовершеннолетним задержания и заключения под стражу. В частности, здесь говорится, что "задержание несовершеннолетнего подозреваемого, а также применение к несовершеннолетнему подозреваемому, обвиняемому меры пресечения в виде заключения под стражу производятся в порядке, установленном статьями 91, 97, 99, 100 и 108 настоящего Кодекса". Попробуем дать определение каждому из составляющих данную формулировку терминов.

     Понятие "задержание" дважды употреблено в ст. 423 УПК РФ и всегда под ним понимается мера уголовно-процессуального принуждения, носящая неотложный характер и состоящая в помещении в изолятор временного содержания лица, подозреваемого в совершении преступления, сроком на 48 часов в целях проверки его причастности к совершению преступления и (или) решения вопроса об избрании в отношении него меры пресечения в виде заключения под стражу.²⁸

     Задержанный находится в ИВС по протоколу  задержания подозреваемого, бланк которого предусмотрен приложением N 28 к ст. 476 УПК РФ.

     Задержание  в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК  РФ, в том числе в отношении  несовершеннолетнего лица, подозреваемого в совершении преступления, может  быть осуществлено лишь на стадии предварительного расследования и в случае подозрения его в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы. Для того чтобы не было нарушено последнее из названных условий задержания, не имеет никакой разницы, какой срок наказания в виде лишения свободы предусмотрен санкцией статьи УК РФ. В этой связи не можем согласиться с утверждением Л.И. Неки.²⁹ Автор считает, что "задержание несовершеннолетнего подозреваемого в порядке ст. 91" УПК РФ должно "применяться к несовершеннолетнему, только если он подозревается или обвиняется в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, а также в исключительных случаях за преступления средней тяжести."³⁰ Аналогичные формулировки встречаются и в других работах. Между тем данное правило касается только порядка избрания в отношении несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) меры пресечения в виде заключения под стражу.

     Следующий термин, который употреблен законодателем, - это понятие "несовершеннолетний". Оно четыре раза использовано законодателем в ст. 423 УПК РФ. И всегда под таковым понималось физическое лицо, не достигшее восемнадцатилетнего возраста (ч. 1 ст. 21 ГК РФ, ст. 1 Федерального закона от 24 июня 1999 года N 120-ФЗ "Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних"), обладающее статусом "подозреваемого" или обвиняемого.

     При определении возраста подозреваемого (обвиняемого) нужно учитывать, что  лицо считается достигшим этого  возраста не в день рождения, а по истечении суток, на которые приходится этот день, то есть с ноля часов следующих суток. При установлении судебно-медицинской экспертизой возраста подозреваемого (обвиняемого) днем его рождения считается последний день того года, который назван экспертами, а при определении возраста минимальным и максимальным числом лет следователю (дознавателю и др.), прокурору и суду (судье) следует исходить из предлагаемого экспертами минимального возраста такого лица.

     Несовершеннолетним  подозреваемый (обвиняемый) перестанет быть лишь на следующий день после  дня его рождения (предполагаемого дня рождения), в который ему исполнилось восемнадцать лет.³¹ До этого дня рождения и в день рождения он будет оставаться несовершеннолетним. Но на следующий день несовершеннолетним он уже не является. Соответственно, на него перестанут распространяться правила ст. 423 УПК РФ.

     Гражданскому  законодательству известен институт эмансипации. Несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью (ч. 1 ст. 27 ГК РФ). Однако и такое лицо все же является несовершеннолетним, и, соответственно, если он является подозреваемым (обвиняемым) в уголовном процессе, на него распространяются правила ст. 423 УПК РФ. При решении вопроса об избрании несовершеннолетнему меры пресечения следователь (дознаватель и др.), прокурор и суд (судья) в каждом случае должен обсуждать возможность применения к нему меры пресечения в виде присмотра в порядке, установленном ст. 105 УПК РФ, и незамедлительно извещать законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) о задержании, заключении под стражу, а также о продлении срока содержания под стражей представляемого им лица.³²

     Вопросы, касающиеся применения меры пресечения до предъявления обвинения, рассмотрены  также в статье А.П. Рыжакова "Избрание меры пресечения в отношении лица, подозреваемого в совершении преступления (подозреваемого). Комментарий к ст. 100 УПК РФ", включенной в информационный банк.

     Несовершеннолетний  может быть заключен под стражу.³³ Однако заключение под стражу, о котором идет речь в ч. 1 ст. 423 УПК РФ, может быть применено, только если несовершеннолетний подозреваемый (обвиняемый), в отношении которого избирается данная мера пресечения, подозревается (обвиняется) в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления. Лишь в исключительных случаях эта мера пресечения избирается в отношении несовершеннолетнего, подозреваемого (обвиняемого) в совершении преступления средней тяжести (ч. 2 ст. 108 УПК РФ). Причем следует иметь в виду, что ни при каких обстоятельствах не могут быть заключены под стражу лица, подозреваемые (обвиняемые) в совершении в возрасте до шестнадцати лет впервые преступления средней тяжести, а также несовершеннолетние, подозреваемые (обвиняемые) в совершении преступлений небольшой тяжести.

     Несовершеннолетний, подозреваемый (обвиняемый) в совершении впервые в возрасте до шестнадцати  лет преступления средней тяжести, не может быть заключен под стражу, потому что в соответствии с ч. 6 ст. 88 УК РФ ему нельзя назначить наказание в виде лишения свободы. Вот почему такого несовершеннолетнего невозможно заключить под стражу без одновременного нарушения требований ч. 1 ст. 108 УПК РФ. 
Заключение под стражу должно применяться по судебному решению. Это общее правило касается и случаев избрания рассматриваемой меры пресечения в соответствии с правилами ст. 100 УПК РФ, то есть до предъявления обвинения.

     Находящимися  под стражей несовершеннолетними подозреваемыми (обвиняемыми) являются все те несовершеннолетние подозреваемые (обвиняемые), в отношении которых применена мера пресечения заключение под стражу и (или) которые отбывают связанное с лишением свободы наказание за совершение иного преступления. Логика изложения текста ст. 424 УПК РФ позволяет заключить, что законодатель к числу несовершеннолетних подозреваемых (обвиняемых), находящихся под стражей, относит также тех из них, которые содержатся в специализированном учреждении для несовершеннолетних.

     Все остальные несовершеннолетние подозреваемые (обвиняемые), в том числе те из них, в отношении которых мера пресечения заключение под стражу избрана, но еще не применена, считаются несовершеннолетними  подозреваемыми (обвиняемыми), не находящимися под стражей. Все они могут быть вызваны через своего законного представителя.

     Через законного представителя вызываются несовершеннолетние подозреваемые (обвиняемые), не находящиеся под стражей. Между  тем С.П. Щерба пишет, что установленный  в ст. 424 УПК РФ "порядок вызова" несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) "обязывает законного представителя обеспечить присмотр и явку находящегося под стражей обвиняемого (подозреваемого) к лицу, осуществляющему производство по делу."³⁴ Как законный представитель будет обеспечивать присмотр за таким несовершеннолетним подозреваемым (обвиняемым) и явку его к следователю (дознавателю и др.), ученого не интересует. Вряд ли у законного представителя будет такая возможность. Хотелось бы надеяться, что указанная формулировка - не результат заблуждений ученого, а всего лишь опечатка. Правда, он продолжает настаивать на своем высказывании и по прошествии двух лет в последующих своих публикациях.³⁵ Тем самым ученый игнорирует положения ст. 424 УПК РФ.

     Исходя из содержания ст. 424 УПК РФ, должностными лицами, к которым вызывается несовершеннолетний подозреваемый (обвиняемый), могут быть прокурор, следователь и дознаватель. Прежде чем установить, является ли данный перечень субъектов, к которым вызывается несовершеннолетний подозреваемый (обвиняемый), исчерпывающим, следует определиться с понятиями: "прокурор", "следователь" и "дознаватель". 
Прокурором является Генеральный прокурор РФ, прокуроры республик, краев, областей, прокуроры городов, действующие на правах прокуроров областей, прокуроры автономной области, автономных округов, районные и городские прокуроры, военные, транспортные и другие прокуроры, приравненные к прокурорам областей, районным или городским прокурорам, их заместители и иные должностные лица органов прокуратуры (помощники, прокуроры отделов и управлений прокуратур и др.), действующие в пределах своей компетенции, закрепленной в Федеральном законе "О прокуратуре Российской Федерации" и УПК РФ (п. 31 ст. 5 УПК РФ). Соответственно, под употребленным в ст. 424 УПК РФ наименованием "прокурор" следует понимать лиц, начиная от Генерального прокурора РФ вплоть до районных и городских прокуроров, включая военных, транспортных и других прокуроров, приравненных к прокурорам областей, районным или городским прокурорам, а также их заместителей и иных должностных лиц органов прокуратуры, действующих в пределах своей компетенции, в производстве которых находится уголовное дело по обвинению (подозрению) несовершеннолетнего лица в совершении преступления.

     Вызван несовершеннолетний подозреваемый (обвиняемый) может быть не только к прокурору, непосредственно участвующему в производстве предварительного расследования, но и к прокурору, осуществляющему надзор за соблюдением законности при производстве предварительного расследования в отношении несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого). Необходимость такого вызова может быть обусловлена тем, что, к примеру, прежде чем дать согласие на возбуждение перед судом ходатайства о заключении такого несовершеннолетнего под стражу, прокурор посчитает необходимым побеседовать с подозреваемым (обвиняемым). Вторым должностным лицом, к которому может быть вызван в порядке ст. 424 УПК РФ несовершеннолетний подозреваемый (обвиняемый), в указанной статье значится "следователь". Исходя из положений, закрепленных в п. 41 ст. 5 и ч. 1 ст. 38 УПК РФ, следователь - это должностное лицо, уполномоченное в пределах компетенции, предусмотренной УПК РФ, осуществлять предварительное следствие по уголовному делу, а также иные полномочия, предусмотренные законом. Следователем является гражданин, законно состоящий в должности следователя (старшего следователя, следователя по особо важным делам, старшего следователя по особо важным делам) прокуратуры, органов внутренних дел, органов федеральной службы безопасности или органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ.

     Итак, из содержания ст. 423 УПК РФ следует, что никаких особенностей в отношении  применения мер процессуального  принуждения к несовершеннолетним подозреваемым, обвиняемым в УПК РФ не предусмотрено (кроме ч. 2 ст. 108 УПК РФ). Задержание несовершеннолетнего по подозрению в совершении преступления способствует решению вопроса об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу и по общему правилу предшествует аресту. В соответствии с ч. 2 ст. 108 УПК РФ заключение под стражу может быть применено в отношении подозреваемого, обвиняемого в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, а в исключительных случаях – преступления средней тяжести, поэтому логично установить в законе такие же ограничения и для задержания несовершеннолетних. Отстаивается точка зрения о дополнении ч. 2 ст. 108 УПК РФ исключительными случаями ч. 1 данной статьи с целью недопущения вольности их толкования.

     Рассмотрев  предложения различных авторов об установлении срока содержания несовершеннолетнего под стражей, автор пришел к выводу, что данный срок должен зависеть не только от возраста, но и от обстоятельств дела, сложности их установления. Ограничение этих сроков может помешать следователю, дознавателю объективно и в полном объеме установить все обстоятельства, подлежащие доказыванию по данной категории дел.