Проблемы ограничения конституционных прав граждан на тайну связи и неприкосновенность жилища в уголовном процессе

     Далее, считаем целесообразным ограничиться перечислением следственных действий и дать им краткую общую характеристику (См. Приложение А) и детально рассмотреть те следственные действия, в ходе производства которых могут ограничиваться конституционные права на неприкосновенность жилища и тайну связей.

     2.1 Основания и порядок производства осмотра, выемки, обыска

     Следственный  осмотр представляет собой непосредственное обнаружение, восприятие и исследование следователем объектов, имеющих значение для дела, их признаков, свойств, состояния и взаиморасположения. Это - самостоятельное следственное действие. Имея некоторые сходные черты с другими следственными действиями (например, со следственным экспериментом, экспертизой, обыском), оно в то же время принципиально отличается от них как по процессуальной природе, так и по тактике проведения.

     Сущность  осмотра заключается в том, что  следователь сам непосредственно, с помощью своих органов чувств, убеждается в существовании и  характере фактов, имеющих доказательственное значение. При производстве следственного осмотра применяются самые различные методы познания. Осмотр это не только наблюдение, но и производство различных измерений и вычислений, и сравнение наблюдаемых объектов как между собой, так и с другими объектами и явлениями, и экспериментирование с исследуемыми объектами, и, наконец, описание и запечатление иными методами всего того, что обнаружено и выявлено следователем и другими участниками осмотра. Широко применяются при следственном осмотре и специальные методы криминалистики, особенно технико-криминалистические методы работы со следами и другими вещественными доказательствами.

     Цели  следственного осмотра, как их определяет закон, заключаются:

     а) в обнаружении следов преступления и других вещественных доказательств;

     б) в выяснении обстановки происшествия;

     в) в выяснении иных обстоятельств, имеющих значение для дела. ст. 176 УПК РФ.

     Таким образом, прежде всего задачи следственного  осмотра заключаются в собирании  и исследовании доказательств. На основе собранных в процессе осмотра доказательств, следователь выдвигает версии о характере расследуемого события и его участниках, о месте нахождения преступника, похищенного имущества и других объектов, имеющих доказательственное значение, о последствиях преступления и др. Кроме того, при производстве следственного осмотра преследуется цель установить обстоятельства, способствовавшие совершению преступления. Во многих случаях следственный осмотр является средством получения таких фактических данных, которые иным путем не могут попасть к следователю.

     Каждый  из видов следственного осмотра  имеет свои специфические особенности, определяющие тактику его проведения. Значение следственного осмотра  в процессе расследования исключительно  велико. В процессе осмотра обнаруживается и исследуется значительная часть важнейших следов преступления и преступника и иных вещественных доказательств. Результаты осмотра, особенно такого его вида, как осмотр места происшествия, позволяют следователю правильно определить направление расследования, составить представление о механизме расследуемого события, о личности преступника. От качества проведенного следственного осмотра во многих случаях зависит успех расследования.

     Обыск - это следственное действие, содержанием  которого является принудительное обследование помещений, участков местности, отдельных граждан, их одежды и вещей в целях обнаружения и изъятия источников доказательственной и ориентирующей информации (орудий преступления, предметов и ценностей или иных веществ, добытых преступным путем или могущих иметь значение для дела), а также обнаружения разыскиваемых лиц и трупов или сведений о их местонахождении. ¹²

     Выемка - это следственное действие, согласно ст. 183 УПК РФ заключающееся в изъятии  определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, местонахождение которых точно известно.

     Выемка  производится в порядке, установленном  статьей 182 УПК РФ.

     Многие  специалисты считают выемку разновидностью обыска.

     Профессор О.Я.Баев считает, что гносеологически и во многом процессуально выемка представляет собой лишь разновидность обыска. Об этом свидетельствуют, во-первых, единые цели данных действий. В соответствии со ст. 183 УПК РФ выемка производится для изъятия в сущности тех же объектов, на обнаружение которых направлен и обыск, но с оговоркой, что в этом случае следователь знает, какие именно предметы и документы должны быть обнаружены при выемке, и ему точно известно, где и у кого они находятся. Во-вторых, закон прямо указывает, что выемка производится в процессуальном режиме обыска (ч.2 ст.183 УПК РФ; следовательно, на нее распространяются все процессуально-тактические приемы и рекомендации, сформулированные законом для обыска). В-третьих, наконец, предусмотренная ч. 5 этой же статьи УПК РФ возможность принудительного производства выемки во многом практически нивелирует тактические различия выемки и обыска. ¹³

     Эти точки зрения не разделяет ряд  ученых, отводя выемке место самостоятельного следственного действия. Отмечается, что процедура выемки имеет много общего с процедурой обыска. Обыск и выемка - схожие по ряду присущих им свойств, но, тем не менее, самостоятельные следственные действия, различающиеся целью, основанием и порядком проведения.

     Существуют  следующие отличия выемки от обыска:

     1. При обыске подлежащие изъятию объекты, как правило, известны ориентировочно. Задача выемки - изъять вполне определенные предметы или документы.

     2. При выемке, как правило, точно  известно, где и у кого находятся  предметы и документы, подлежащие  изъятию; при обыске их необходимо отыскать.

     Выемка  производится по мотивированному постановлению  следователя в порядке, установленном  порядком производства обыска (ч. 2 ст. 182 УПК РФ).

     Сущность  выемки заключается в изъятии  определенных объектов, имеющих значение для дела. Основанием для производства выемки служат установленные по материалам дела фактические данные, из которых следует, у кого и где именно находятся определенные предметы и документы, интересующие следствие.

     Выемка  документов, содержащих информацию о  вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных учреждениях, а также документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной производится только на основании судебного решения.

     Выемка  осуществляется при обязательном участии  понятых. При выемке материальных ценностей должно присутствовать лицо, ответственное за них. В случае отказа выдать документы и предметы, подлежащие изъятию, выемка производится принудительно.

     При производстве выемки в качестве помощника  следователь может пригласить специалиста-криминалиста. При выемке объектов, относящихся в криминалистике к понятию документа, его помощь может оказаться существенной в отыскании нужного документа в общем массиве, а также в обнаружении, фиксации, изъятии и предварительном осмотре следов на определенном объекте.

     Профессор С.А. Шейфер указывает на недопустимость наблюдаемой на практике подмены  выемки «изъятием» предметов и документов, так как изъятие - это институт административного, а не уголовно-процессуального  права, свободный от требований уголовно-процессуальной формы, и применяемый для установления административных правонарушений. Выемку не следует отождествлять и с предусмотренным законом временным изъятием документов организаций и граждан на материальные ценности и денежные средства, осуществляемым органами МВД для установления их подлинности, либо при наличии оснований полагать, что эти документы могут быть уничтожены, сокрыты, заменены или изменены. К протоколу можно сделать приложения в виде фотоснимков или кассет видеозаписи с запечатлением подлежащих изъятию объектов.

     Конкретные  цели обыска определяются следователем в зависимости от обстоятельств  расследуемого преступления и собранных  данных.

     Исходя  из того, что обыск как следственное действие, носит ярко выраженный поисковый  характер, а следователю, и иным оперативным работникам необходимо найти орудия преступления, предметы и ценности, как правило спрятанные, укрытые обвиняемым, можно сформулировать его основные задачи:

     1. Обнаружение и изъятие объектов, которые могут иметь доказательственное  значение по делу.

     2.Обнаружение  и изъятие предметов, документов  и веществ, хранящихся без надлежащего  разрешения, запрещенных в гражданском  обороте или изъятых из него.

     3.Обнаружение  разыскиваемых лиц либо трупов, а также любых материалов, облегчающих  их розыск.

     4. Обнаружение ценностей, других  предметов или документов, наличие  которых позволяет выдвинуть  версию о совершении других  преступлений помимо расследуемого,  обусловившего проведение обыска.

     Основанием  для производства обыска должны быть достоверные данные процессуального характера или данные, полученные из непроцессуальных источников, в том числе в результате проведения определенных оперативно-розыскных мероприятий.

     Проводящие  данное следственное действие сотрудники должны досконально ориентироваться  в процессуальных вопросах проведения обыска. Общими для всех обыскивающих являются следующие положения:

     - обыск производится на основании  постановления следователя (оно  должно быть мотивировано (ч. 2 ст. 182 УПК РФ), содержать указание, возможно  в общей форме, что или кто будет отыскиваться при обыске, фактические его основания и указание места его проведения);

     - при производстве обыска обязательно  участие понятых;

     - до начала обыска следователь  предъявляет постановление о  его производстве, а в случаях,  когда обыск производится в жилище, - судебное решение, разрешающее его производство (в этом судебном заседании вправе участвовать следователь и прокурор для обоснования ходатайства);

     - при обыске должно быть обеспечено  присутствие лица, у которого  производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи;

     - с разрешения следователя при  обыске могут присутствовать  защитник, а также адвокат того  лица, в помещении которого производится  обыск;

     - производство обыска в ночное  время (с 22 до 6 часов), кроме случаев,  не терпящих отлагательств, не допускается;

     - следователь должен принимать  меры к тому, чтобы не были  оглашены выявленные в ходе  обыска обстоятельства частной  жизни обыскиваемых и других  лиц;

     - все помещения, не используемые  на законных основаниях для  постоянного или временного проживания, могут подвергаться обыску на основании постановления следователя (офисы, рабочие кабинеты, магазины, ларьки и.т.д.);

     - следователь вправе вскрывать  любые запертые помещения, если  владелец отказывается добровольно  открыть их, избегая при этом не вызываемого необходимостью повреждения запоров, дверей и иных предметов;

     - следователь вправе запретить  лицам, присутствующим на месте,  где производится обыск, покидать  его, а также общаться друг  с другом и иными лицами  до окончания обыска;

     - следователь вправе подвергнуть  личному обыску лиц, находящихся  в помещении или ином месте,  в котором производится обыск  (при наличие оснований полагать, что они скрывают на себе  предметы или документы, которые  могут иметь значение для уголовного  дела);

     - изымаются все обнаруженные предметы  и документы, изъятые из оборота;

     - все изымаемое предъявляется  понятым и другим лицам, присутствующим  при обыске, подробно описывается  в протоколе обыска или прилагаемой  к нему описи, а в случае  необходимости упаковывается и опечатывается следователем на месте производства обыска, удостоверяется их подписями;

     - в протоколе должно быть указано,  где и при каких обстоятельствах  были обнаружены изымаемые объекты,  выданы они добровольно или  изъяты принудительно;

     - в протоколе помимо точного указания количества и индивидуальных признаков изымаемых объектов требуется указать их точную меру, вес и по возможности стоимость;

     - если в ходе обыска были  предприняты попытки уничтожить  или спрятать подлежащее изъятию,  то об этом делается соответствующая запись в протоколе и указываются принятые меры;