Гражданско-правовой договор

3) Дополнительные или отличные  условия в отношении, среди прочего, цены, платежа, качества и количества товара, места и срока поставки, объема ответственности одной из сторон перед другой или разрешения споров считаются существенно изменяющими условия оферты» [45, c. 18].

Сторона, получившая проект договора или предложение о заключении договора, нередко соглашается его заключить, но на иных условиях. При этом ею формулируются свои контрпредложения (новые условия). Когда договор заключается путем подписания составленного проекта, то оправданным является порядок, когда договор подписывается с отметкой перед подписью о наличии разногласий, т.е. перед подписью делается запись: «с разногласиями». К возвращаемому экземпляру договора прилагается протокол разногласий (см.приложение 6). Этот документ упоминается в ст.ст. 415 и 498 Гражданского кодекса Республики Беларусь [2]. На практике он нередко оформляется как сопоставительная таблица текстов предложения и ответа либо как изложение встречной редакции договорных пунктов. В таблице сравниваются предложения сторон по существенным условиям договора, определяются позиции сторон по другим условиям договора (срок действия, особенности и условия оплаты, дополнительная ответственность, гарантии сторон и т.д.)

При заключении договора путем обмена письмами, телеграммами, факсами в направляемых ответах следует указывать вносимые контрпредложения, выделять их в тексте ответа.

Сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, может поступить одним из следующих способов:

1) может принять меры к урегулированию  разногласий. Статьи 477 и 498 Гражданского кодекса Республики Беларусь предусматривают этот способ действий лишь для договоров поставки и закупки для государственных нужд, хотя он может использоваться для всех видов хозяйственных договоров [2].

При невозможности непосредственных переговоров (из-за отдаленного нахождения контрагентов, срочности заключения договора и т.п.) другой стороне направляется письмо с мотивированным изложением своей позиции. Такие действия во многих случаях ведут к снятию контрагентом выдвинутых возражений, к достижению единой позиции, способствуют установлению договорных отношений.

Урегулирование разногласий представляет собой серьезный участок договорной работы, заслуживающий повышенного внимания;

2) дает письменное подтверждение  на включение контрпредложений в договор. Сообщение о таком согласии влечет признание договора заключенным на условиях, заявленных в качестве разногласий;

3)  поступившие возражения рассматриваются в качестве предложения заключить договор на новых условиях. Здесь субъекты как бы меняются местами. Сторона, получившая ответ с возражениями, в свою очередь сообщает приемлемую для нее редакцию спорных условий;

4) передает спор (разногласия) по условиям заключаемого договора на разрешение хозяйственного или третейского суда [24, c. 40].

Передача разногласий на разрешение суда возможна в следующих случаях.

Во-первых, когда сами стороны заключили соглашение о передаче спора по условиям заключаемого договора на разрешение суда. Такая возможность допускается законом, и по статистике хозяйственных судов подобные дела встречаются нередко.

Во-вторых, когда передача разногласий на разрешение суда предусматривается законом. В частности, эти случаи прямо указаны в Гражданском кодексе Республики Беларусь. Пленум Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь в своем постановлении (п. 9) также разъяснил по этому поводу следующее: «Преддоговорные споры, когда условия договора определяются в соответствии с решением хозяйственного суда, возможны лишь в случаях, предусмотренных статьями 415 и 416 Гражданского кодекса Республики Беларусь, при уклонении стороны от заключения договора, для которой в соответствии с законодательством заключение такого договора обязательно, а также по соглашению сторон» [14].

Споры о заключении договоров подразделяются на споры о понуждении к заключению договоров и споры о разногласиях по условиям договоров. Разрешение этих споров хозяйственным судом возможно в тех случаях, когда актом законодательства установлена обязанность одной из сторон заключить договор, а споры о разногласиях по договору - в тех случаях, когда они переданы на разрешение хозяйственного суда в порядке, предусмотренном ст. 415 Гражданского кодекса Республики Беларусь, либо в силу соглашения сторон (которое должно быть письменным).

Законодательство предусматривает и другие случаи судебного рассмотрения преддоговорных разногласий. Но все они сводятся к перечисленным двум категориям споров: 1) о понуждении заключить договор и 2) о разногласиях по условиям заключаемого договора.

Соглашение о передаче разногласий на рассмотрение суда может быть выражено как в предложении заключить договор, если оно принято другой стороной, так и в иной переписке сторон, касающейся разногласий по договору [50, c. 7].

2.2 Заключение договора  в обязательном порядке, путем  присоединения и на торгах

Зафиксированный в современном законодательстве принцип свободы заключения договоров (ст. 391 Гражданского кодекса Республики Беларусь) включает в себя свободу выбора контрагента, самостоятельность принятия решения о заключении договора, выбора вида договора, определения условий, не противоречащих закону, и ряд других обстоятельств. По общему правилу понуждение к заключению договора не допускается [2].

Вместе с тем существуют пределы принципа свободы договора. Они объясняются, во-первых, вследствие существующего дуализма публичного и частного права в гражданском обороте. Во-вторых, с помощью таких пределов сглаживаются имеющиеся противоречия между интересами общества и частных собственников в целях ведения сбалансированного рыночного хозяйства и соблюдения конституционного принципа социальной направленности государственной политики. В-третьих, пределы свободы договора могут устанавливаться как нормами права, так и усмотрением сторон, а также определенными правилами деловых отношений [1].

Пределы (ограничения) принципа свободы заключения хозяйственных договоров можно подразделить на нормативные (предусмотренные законодательством) и ненормативные (обусловленные соглашением сторон).

Первые, как правило, связаны с обязательным заключением договора с заранее определенным контрагентом; с обязательным заключением договора на заранее определенных условиях; с запретом на включение сторонами в договор определенных условий; с ограничением сторон в выборе договорной структуры и вида договора.

Ненормативные ограничения могут быть связаны с изменением волеизъявления стороны в процессе формирования содержания договора; с выражением воли сторон на предоставленную правовыми нормами возможность действовать в пределах, установленных законодательством или договариваться по-другому; с влиянием обычаев и обыкновений делового оборота.

На практике наиболее сложной является реализация ненормативных ограничений, поскольку при свободном формировании сторонами условий договора или выбора контрагента в процессе заключения договора часто возникают спорные ситуации. Нормативные же ограничения прямо обозначены в законодательстве и не подвергаются оспариванию в договорной деятельности [45, с. 16].

Относительно правовых форм ограничения принципа свободы договора необходимо заметить, что они зависят от нормативного соотношения этого принципа, пределов ограничения и возможных правовых последствий. В концентрированном виде все это можно выразить в следующих правилах.

1)  Если правовыми нормами  непосредственно предусмотрена  обязанность заключения договора  с определенным контрагентом, то  обязанная сторона должна включить  этого контрагента в договор в качестве стороны обязательства. При невыполнении этого условия заинтересованная сторона может понудить исполнить такую обязанность в судебном порядке.

2)  Когда нормы права обязывают  стороны включить в договор  определенное условие, то стороны  обязаны отразить его в качестве условия договора. Несоблюдение данного требования влечет за собой принудительный порядок выполнения этого правила.

3) Если такая обязанность существует  для заключения договора с  соблюдением определенных требований  или предварительных действий, применительно к сторонам или к договору в целом, то без осуществления таковых договор считается недействительным.

4) Когда правовые нормы прямо  запрещают заключение договора или включение в него определенных условий, то неисполнение этого запрета влечет за собой недействительность договора или запрещенного условия.

5) Если же заключенный договор  выходит за рамки специальной  правоспособности юридического  лица, то договор с момента  его заключения признается недействительным.

6)  Если при заключении договора стороны руководствуются собственным усмотрением или умалчивают о каких-то обстоятельствах, определяемых в деловом обороте обычаями и обыкновениями, то договор оценивается в соответствии с ними или по изъявленной воле сторон [61, c. 40].

Исходя из вышеизложенного складывается необходимость в сохранении сферы обязательного заключения договоров.

Однако и здесь имеются свои особенности. В отличие от гражданско-правовых договоров, носящих свободный характер, споры, по условиям которых могут быть переданы сторонами на рассмотрение суда лишь при наличии обоюдного согласия, споры, связанные с разногласиями сторон по отдельным условиям публичных договоров, должны разрешаться в судебном порядке независимо от согласия другой стороны в споре.

Более того, cпоры, связанные с заключением публичных договоров, а также разногласия сторон по отдельным условиям таких договоров должны разрешаться в судебном порядке независимо от того, имеется ли согласие на то обеих сторон, однако обратиться в суд для разрешения спора может только сторона - контрагент коммерческой организации.

3) Если сторона, для которой в  соответствии с законодательством заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и возмещении причиненных убытков (п. 4 ст. 415 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

Согласно пункту 4 статьи 415 Гражданского кодекса Республики Беларусь, если сторона, для которой в соответствии с Гражданским кодексом Республики Беларусь и иными актами законодательства заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. При этом следует иметь в виду, что такое исковое требование может относиться не только ко всему договору в целом, но и к отдельным его условиям. К исковому заявлению истец обязан приложить проект договора, о понуждении к заключению которого предъявлен иск [2].

Если сторона, для которой заключение договора обязательно, передала разногласия по договору на рассмотрение хозяйственного суда, а контрагент по данному договору представил суду свои предложения по условиям договора, то в этом случае хозяйственный суд должен исходить из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон.

При разрешении дел данной категории хозяйственные суды должны учитывать, что в соответствии со статьей 415 Гражданского кодекса Республики Беларусь с иском о понуждении к заключению договора вправе обратиться лишь контрагент обязанной стороны, сама же обязанная сторона лишена такого права [2].

Соглашение сторон о передаче преддоговорного спора на рассмотрение хозяйственного суда может быть изложено в условиях оферты, на которую получен акцепт, или в составленном сторонами отдельном документе, а также если это прямо вытекает из переписки сторон.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в срок, указанный в части первой пункта 2 статьи 415 Гражданского кодекса Республики Беларусь, сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение хозяйственного суда в случаях, когда в соответствии с Гражданским кодексом Республики Беларусь и иными актами законодательства заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора)» [2].

Условия договора, возникшие разногласия по которым не будут урегулированы сторонами в судебном порядке, считаются несогласованными.

4) Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов должны подписать договор. В случае уклонения одной из сторон от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и о возмещении убытков (п. 5 ст. 418 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

5) Если поставщик (по договору  поставки товаров для государственных нужд) уклоняется от заключения договора поставки, покупатель вправе обратиться в суд с требованием о понуждении поставщика заключить договор на условиях разработанного покупателем проекта договора (п. 5 ст. 499 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

В случаях, предусмотренных п. 2 ст. 497 Гражданского кодекса Республики Беларусь, на поставщика возлагается обязанность заключить государственный контракт. Поскольку в установленном законодательными актами порядке доведенный до ответчика государственный заказ не был оспорен, то последний должен принять заказ к исполнению в полном объеме [2].

6) Если подрядчик в государственном  контракте на выполнение подрядных работ для государственных нужд уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд (ст. 720, 498 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].