Гражданско-правовой договор

Лицо, подписывающее хозяйственный договор, должно обладать надлежащими полномочиями.

Заключение договора проходит следующие стадии:

Оферта, ее формы и требования законодательства; акцепт, его формы; полномочия должностных лиц.

Процедура заключения договоров (в том числе хозяйственных) в общем виде закреплена в ст.ст. 402-419 Гражданского кодекса Республики Беларусь и состоит из двух основных стадий (если не считать стадию подготовки): предложения (оферты) и принятия предложения (акцепта). Заинтересованная сторона (оферент) направляет другой стороне (акцептанту) предложение о заключении договора [2] (см. приложение 3). Предложение заключить договор налагает на оферента определенные законодательством обязанности и ответственность.

Предложение может быть обращено конкретному лицу или неопределенному кругу лиц. В последнем случае оферта должна содержать существенные условия договора. При их отсутствии обращение может рассматриваться только как реклама или деловое оповещение, уведомление. И никаких неблагоприятных последствий для того, кто выступил с таким предложением, оно породить не может. Из этого правила в законе сделано одно значимое исключение: извещение (объявление, приглашение) может рассматриваться как предложение (оферта), если оно содержит все существенные условия договора и составлено таким образом, что позволяет сделать вывод о намерении того лица, которое его поместило, заключить договор с любым отозвавшимся лицом.

Предложение о договоре (оферта) может делаться следующими основными способами:

1) составление одного документа (проекта договора) и направление его контрагенту: Гражданский кодекс Республики Беларусь подробно не регулирует данный вопрос, хотя упоминание об этом имеется (п. 2 ст. 404 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2]. Практика же свидетельствует об удобстве и экономичности направления контрагенту двух экземпляров проекта договора, подписанных оферентом. При полном согласии с условиями договора контрагент подписывает оба экземпляра проекта договора (дает акцепт) и один из них направляет оференту;

2) путем обмена документами посредством  почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Следовательно, использование перечисленных средств связи приравнивается к письменному оформлению договора. Следует, однако, иметь в виду, что оно менее надежно ввиду возможности фальсификаций, отказа недобросовестных лиц от своих намерений, затруднительности процесса доказывания подлинности отправлений. Поэтому Гражданский кодекс Республики Беларусь требует проверки достоверности указания отправителя и предусматривает, как это может делаться [2].

Пункт 2 ст. 161 Гражданского кодекса Республики Беларусь предусматривает: использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования (телефона, радио или электронных средств связи) электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и порядке, предусмотренных законодательством или соглашением сторон. Фактически контрагентами предварительно заключается письменное соглашение, в котором определяется соответствующий способ оформления договора и кодовое обозначение, подтверждающее принадлежность подписи уполномоченному лицу.

Практикуются и иные способы заключения договора. Например, на товарных биржах часто применяется обратный порядок: вначале стороны регистрируют в системе электронного учета сделку, совершенную устно. Но они обязаны не позднее следующего дня оформить такой договор в письменном виде.

В оферте может быть указано время для ответа на нее (ст. 410 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2]. Следует учитывать эту возможность и использовать ее, когда требуется ускорить решение вопроса о заключении договора. Если в назначенный срок ответ не поступил, то предложение считается не принятым, и оферент вправе подыскивать себе другого контрагента.

Когда в предложении о заключении договора не указано время для ответа на него, то в силу ст. 411 Гражданского кодекса Республики Беларусь ответ должен быть дан в течение нормально необходимого времени. Законодательной ориентировкой для определения продолжительности срока может служить ст. 415 Гражданского кодекса Республики Беларусь, которая установила 30-дневный срок для ответа на предложение, когда заключение договора является обязательным. Поэтому по аналогии можно придерживаться 30-дневного срока ожидания ответа, разумеется, если только иной срок не указан в самой оферте [2].

Гражданский кодекс Республики Беларусь устанавливает два общих правила, направленных на приоритетность оферты, свидетельствующих, в свою очередь, на желание законодателя стимулировать договорные связи, сохраняя при этом принцип свободы договора и волеизъявления сторон.

Первое общее правило о безотзывности оферты: «полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта». Но иное (например, право отозвать оферту в любое время) может быть предусмотрено в самой оферте, может вытекать из существа оферты (например, отсутствие акцепта в назначенный срок приравнивается отзыву оферты) или вытекать из обстановки, в которой оферта сделана (ст. 406 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

Второе общее правило заключается в том, что предложение о заключении договора (оферта) может быть отозвано. Однако закон устанавливает жесткие требования к такому отзыву. Оферта считается неполученной только в следующих случаях: когда извещение об ее отзыве поступило контрагенту ранее или одновременно с самой офертой (п. 2 ст. 405 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

Закон предъявляет также определенные требования к принятию предложения (акцепту) (ст. 408 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2]. Оно должно быть своевременным, т.е. необходимо, чтобы ответ о принятии предложения поступил вовремя, в пределах указанного в предложении срока, а если срока в предложении не было, то немедленно (в разумный срок). Второе требование: породить договор может только полное и безоговорочное принятие предложения. Принятие предложения с оговоркой (например: «согласен заключить договор аренды, но по более низким ценам») или частичное принятие предложения (например: «куплю, но не всю партию товара») расценивается как встречное предложение. Теперь уже от того, кто выступил с первичным предложением, зависит, принять или не принять исходящее от контрагента его встречное предложение.

Молчание акцептанта не является его согласием на принятие оферты.

Сторонам предоставлено право расценивать молчание как согласие на заключение договора на предложенных условиях.

Если же лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, совершены действия, свидетельствующие о выполнении указанных в оферте условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата причитающейся суммы и т.п.), то такие действия, как правило, рассматриваются как акцепт. Если иное не предусмотрено законодательством или в самой оферте.

Гражданский кодекс Республики Беларусь установил одинаковое правило для отзыва акцепта, как и для отзыва оферты: если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее или одновременно с самим акцептом, акцепт считается неполученным (ст. 409 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2]. Следует обратить внимание, что правило о безотзывности акцепта в Гражданском кодексе Республики Беларусь отсутствует. Одновременно нужно помнить, что приведенные правовые нормы не относятся к числу застывших догм.

Договор считается заключенным, если вторая сторона (акцептант) возвратила оференту подписанный экземпляр договора либо прислала письмо, телеграмму, факс и т.п., подтверждающие согласие с предложением (офертой) (см. приложение 4). Таким образом, либо единый документ, подписанный сторонами, либо два документа: предложение и ответ признаются заключенным договором. Указанный порядок обязателен, даже когда стороны используют стандартизированные тексты договора либо заключают договор присоединения, т.е. подписывают договор, разработанный в виде бланка одной из сторон.

Продолжая тему о полномочиях соответствующих лиц на подписание договоров, нужно напомнить некоторые особенности.

В ст. 7 Закона Республики Беларусь «О бухгалтерском учете и отчетности» установлено, что денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства без подписи главного бухгалтера (лица, им уполномоченного) считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению. Финансовыми обязательствами следует считать такие, предметом которых являются соответствующие операции с денежными средствами: конвертация валюты, заем денежных средств, расчетные форвардные сделки и т.п. Таким образом, представляется, что на кредитных и финансовых договорах должны иметься четыре подписи - по две от каждой стороны [5].

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности (пункт 3 статьи 51 Гражданского кодекса Республики Беларусь Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2] (см. приложение 5).

Следует иметь в виду, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве).

При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и на основании выданной ему доверенности, следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица [24, c. 10].

Руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных статьей 188 Гражданского кодекса Республики Беларусь [2].

В соответствии со статьей 183 Гражданского кодекса Республики Беларусь представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства [2]. Поэтому, например, представитель предприятия не может заключать от имени предприятия, представителем которого он является, договор с самим собой, а также с другим предприятием, представителем которого он одновременно является.

Однако следует учитывать, что одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законодательством (статья 185 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

Для заключения договора полным товариществом, ведение дел которого осуществляется совместно его участниками, требуется согласие всех участников.

Заключению договора участником полного товарищества, ведение дел которого поручено другим (одному или нескольким) его участникам, должно предшествовать получение соответствующей доверенности от участника (участников), ведущего (ведущих) дела товарищества (статья 69 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2]. При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку (пункт 1 статьи 184 Гражданского кодекса Республики Беларусь).

Это же правило распространяется на вкладчиков в коммандитном товариществе (статья 83 Гражданского кодекса Республики Беларусь п.п. 11-13) [2].

Рассмотренные здесь особенности заключения хозяйственных договоров придадут уверенность сторонам, что они исполняют настоящий договор, который породит взаимные права и обязанности, а не мнимый.

Разрешение разногласий при заключении договоров:

- Добровольное урегулирование разногласий;

- разрешение разногласий хозяйственным судом.

«Гражданский кодекс Республики Беларусь вопрос об акцепте с отступлением от оферты решает жестко и не допускает никаких отступлений акцепта от содержания оферты. «Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом», - записано в абзаце 1 ст. 413 Гражданского кодекса Республики Беларусь. «Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой», - уточняет абзац 2 ст. 413 Гражданского кодекса Республики Беларусь» [2].

Что касается дополнений по любым иным вопросам, то они признаются Венской конвенцией менее существенными. Если контрагент, получивший ответ с такими дополнениями, не заявит возражений против них, то дополнения считаются принятыми и вошедшими в договор.

«1) Ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнения, ограничения или иные изменения, является отклонением оферты и представляет собой встречную оферту.

2) Однако, ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнительные или отличные условия, не меняющие существенно условий оферты, является акцептом, если только оферент без неоправданной задержки не возразит устно против этих расхождений или не направит уведомления об этом. Если он этого не сделает, то условиями договора будут являться условия оферты с изменениями, содержащимися в акцепте.