Гражданско-правовой договор

Будучи, как правило, двусторонней сделкой, договор полностью подпадает под действие приведенной нормы.

На защиту свободы договора направлено антимонопольное законодательство, имеющее своей целью ограничение и пресечение монополистической деятельности и развитие добросовестной конкуренции [4].

Особая роль в этом плане отводится ст. 1029, 1030 Гражданского кодекса Республики Беларусь о недобросовестной конкуренции, а также Закону от 10 декабря 1992 г. «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (с последующими изм. и доп.), в разделе втором которого определяются основные виды монополистической деятельности, а в разделе третьем основные меры государственного антимонопольного регулирования [4].

Обеспечение свободы договора достигается не только нормами гражданского права, но и уголовно-правовыми средствами, которые закреплены в Уголовном кодексе Республики Беларусь и направлены на защиту договорных отношений от посягательства [26, с. 171].

Как уже отмечалось, граждане и юридические лица вправе заключать договоры как предусмотренные, так и не предусмотренные действующим законодательством. В юридической литературе первые относятся к именным (поименованным) договорам, вторые к безымянным (непоименованным) договорам. Указанное право напрямую следует из положений п. 1 ст. 7 Гражданского кодекса Республики Беларусь, в силу которого гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законодательством, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены им, но в силу основных начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности [2]. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают (в том числе) из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством, а также из договоров и иных сделок, хотя и предусмотренных законодательством, но не противоречащих ему.

В большинстве своем, конечно же, стороны заключают именные (иначе поименованные) договоры, для которых законодателем созданы различные модели, позволяющие в необходимых пределах обеспечить специфику разновидностей договоров. Причем с развитием гражданского оборота количество поименованных договоров возрастает. Это характерно для правовых систем всех государств, поскольку обеспечивает для государства возможность осуществления функций организатора оборота. О росте поименованных договоров свидетельствуют цифры. Так, если в Гражданском кодексе 1964 года их число составляло около двух десятков, то в редакции Гражданского кодекса 1998 года было выделено уже 26 типов договоров, из них 6 (купли-продажи, рента и пожизненное содержание с иждивением, аренда, подряд, заем и кредит, хранение) разделены на отдельные виды, количество которых насчитывает более 20. Огромное количество договоров урегулировано нормами других законов и подзаконных актов. Тем не менее, можно с уверенностью сказать, что набор поименованных договоров не может быть исчерпывающим, он всегда будет отставать от потребностей оборота. В связи с этим вполне логичным и оправданным следует признать позицию законодателя, предоставляющего правовую защиту безымянным (непоименованным) договорам [36, c. 12].

Вместе с тем, свобода сторон создавать по своему усмотрению всевозможные договорные конструкции, в том числе самого необычного содержания, если только это не противоречит законодательству, должна подчиняться, по крайней мере, следующим правилам.

Во-первых, стороны не вправе заключать безымянный договор, если законодательством оговорена конкретная модель договорных отношений [18, c. 20].

Например, супруги своим соглашением (безымянным договором) установили иной, чем это определено Гражданским кодексом Республики Беларусь, режим совместно нажитого имущества, но правовые последствия будет иметь только удостоверенный Брачный договор. Граждане, состоящие  на  учете  нуждающихся,  в  получении  социального жилья, приобретают  право владения и пользования жилыми помещениями такого назначения только на основании договора найма жилого помещения, а не иного договора (например, аренды).

Во-вторых, в случаях, когда имеет место допускаемое законом понуждение сторон к заключению договора, должна использоваться предусмотренная при этом договорная модель (например, государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд).

В-третьих, стороны не вправе использовать саму модель договора или  ее   элементы,   если   в опосредованные   этой   моделью  договорные   отношения   вправе   вступить только определенные субъекты (например, в качестве исполнителя по договору на проведение аудиторской проверки могут выступать только юридические лица  и  индивидуальные предприниматели,  имеющие специальное разрешение (лицензию) на занятие аудиторской деятельностью, выданную Министерством финансов).

Необходимо согласиться с тем, что индивидуальная свобода сторон, вступающих в договорные отношения, составляющая основу свободы договора, является относительной. Как любая свобода, она имеет свои пределы.

Применительно к договорам субъекты права, принимая соответствующее решение, должны руководствоваться императивными требованиями действующего законодательства, поскольку такого рода требования, какими бы они не были «неудобными» для сторон договора, имеют для них обязательный характер [19, c. 36].

Одним из самых значимых ограничений, относящихся к свободе заключения договора, является запрет понуждения к заключению договора. Гражданский кодекс Республики Беларусь признает недопустимым заключение договоров по понуждению, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добровольно принятым обязательством.

Ограничением свободы договора следует рассматривать нормы, определяющие пределы специальной правоспособности юридического лица, ибо договоры, выходящие за рамки такой правоспособности, признаются недействительными с момента их заключения. В юридической литературе сделана попытка классифицировать ограничения свободы договоров. В зависимости от уровня их закрепления различают ограничения нормативные (установленные нормативным предписанием) и ненормативные (установленные по усмотрению сторон), позитивные и негативные. При этом, если позитивные ограничения имеют в виду обязательное заключение договоров или (и) обязательное включение в них определенных условий, то негативные предполагают выделение случаев, при которых заранее предусмотрено, между кем и какие договоры заключаться не могут. И те и другие ограничения проводятся, прежде всего, по субъектам [36, c. 14].

Так, ограничения по субъектам чаще всего проявляются в договорных отношениях, рассчитанных только на субъектов, занимающихся осуществлением предпринимательской деятельности (например, в договоре комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) обе стороны должны быть предпринимателями, тогда как при заключении договора бытового проката предпринимателем должен быть в обязательном порядке лишь арендодатель). В то же время ряд специальных норм ограничивает заключение даже предпринимательских договоров требованиями к статусу субъектов. К примеру, привлекать и размещать драгоценные металлы и драгоценные камни во вклады (депозиты) вправе как банки, так и небанковские кредитно-финансовые организации, имеющие соответствующие разрешения (лицензии), но привлекать денежные средства физических и (или) юридических лиц во вклады (депозиты) вправе только банки, обладающие лицензией на осуществление указанного вида банковской операции (ст. 8, 9 и 14 Банковского кодекса Республики Беларусь) [3].

Весьма серьезный ограничительный фактор свободы договора кроется в лицензировании отдельных видов деятельности, поскольку заниматься ими могут лишь субъекты (юридические лица и индивидуальные предприниматели), обладающие специальным разрешением (лицензией). Как известно, перечень лицензируемых видов деятельности, а также государственных органов и организаций, выдающих разрешения (лицензии), утвержден Декретом Президента Республики Беларусь от 14 июля 2003 г. № 17 ( с последующими изм.и доп.) [11].

Следствием нарушения требований законодательства, предъявляемых к субъектному составу, является ничтожность договора либо признание договора недействительным (например, является ничтожным договор, одной из сторон которого выступил гражданин, признанный недееспособным; под страхом ничтожности договора не вправе вступать в отношения дарения между собой коммерческие организации).

В качестве своеобразного ограничительного фактора свободы договоров могут выступать предметы, по поводу которых стороны вступают в договорные отношения. Во-первых, это достигается с помощью норм, определяющих оборотоспособность определенных объектов гражданских прав. Во-вторых, для совершения сделок в отношении отдельных видов объектов гражданских прав необходимо получение согласия управомоченных лиц. В частности, в силу предписаний п. 3 ст. 276 Гражданского Кодекса Республики Беларусь  унитарное предприятие вправе заключить договор купли-продажи недвижимого имущества, принадлежащего ему на праве хозяйственного ведения, договор залога этого имущества, договор аренды только с согласия собственника [2].

В юридической литературе к разновидностям отступления от принципа свободы договора относят установление различного рода преимуществ. Например, применительно к публичным договорам это прямо предусмотрено п. 2 ст. 396 Гражданского кодекса Республики Беларусь, хотя, по общему правилу, коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора (п. 1 ст. 396 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2]. Гражданский кодекс Республики Беларусь предусматривает предоставление преимущественного права и в других случаях, например, покупки доли в уставном фонде (ее части) участниками полного товарищества (п. 1 ст. 76 Гражданского кодекса Республики Беларусь), участниками общества с ограниченной ответственностью (п. 2 ст. 92 Гражданского кодекса Республики Беларусь), преимущественного права покупки акций акционерами закрытого акционерного общества (п. 5 ст. 97 Гражданского кодекса Республики Беларусь), преимущественного права покупки доли в праве общей собственности остальными участниками долевой собственности (ст. 253 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

Все изложенные выше ограничения являются ограничениями нормативно-негативного характера. Ограничение свободы договора позитивного плана имеет место тогда, когда для одной или обеих сторон является обязательным заключение договора или включение в него определенных условий независимо от того, основывается ли такая обязанность на законе или добровольно принятом обязательстве. В конечном счете ограничение свободы договоров преследует не только цель защиты интересов сторон, вступающих в договорные отношения (достижение этой цели обеспечивается уже на стадии заключения договора и завершается его исполнением), но и защиту интересов государства и общества (посредством достижения устойчивого правопорядка). Свобода договора, с устранением субъективных ограничений, а также формализма, стала наряду с правом частной собственности одной из главных основ современного правового порядка.

1.2 Содержание договора: существенные, обычные, случайные условия

Указом Президента Республики Беларусь от 15 августа 2005 г. № 373 в редакции Указа Президента Республики Беларусь от 24 августа 2006 г. № 523 «О некоторых вопросах заключения договоров и исполнения обязательств на территории Республики Беларусь» в качестве общего начала (принципа) гражданского законодательства при заключении договоров предусмотрено, что участники гражданских правоотношений свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора [12]. Между тем норма ст. 2 Гражданского кодекса Республики Беларусь  получила в п. 3 ст. 391 Гражданского кодекса Республики Беларусь  весьма своеобразную интерпретацию. Суть ее выражена словами: условия договора определяются по усмотрению сторон в порядке и пределах, предусмотренных законодательством [2]. Если под пределами еще можно понимать требования императивных норм, являющихся «нормативным ограничителем», устанавливающим пределы свободы усмотрения сторон по определению условий договора, то термин «порядок» однозначно ассоциируется с процессуальным порядком (механизмом) определения условий. Можно только предположить, что автор такого уточнения, а вслед за ним и законодатель имели в виду процедуру заключения договора, в ходе которой и определяются условия договора. Но, по большому счету, такое упоминание является излишним.

Таким образом, из содержания ст. 2 и 391 Гражданского кодекса Республики Беларусь  в их взаимосвязи следует, прежде всего, два правила: первое, что условие договора, определенное императивной нормой закона или других нормативных актов, является для сторон обязательным и не может быть изменено ими по своему усмотрению; второе в случаях, когда условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, стороны могут своим соглашением избрать один из возможных вариантов поведения: установить свое условие, отличное от нормативно предусмотренного (не противоречащего законодательству), либо использовать диспозитивную норму в полной мере, перенеся сформулированное ею условие в договор, либо вовсе не оговаривая в договоре это условие (допустив тем самым применение диспозитивной нормы по умолчанию). В последнем случае, поскольку иное не оговорено сторонами, условие договора будет определяться диспозитивной нормой [2].

Правоотношения между участниками гражданского оборота возникают и развиваются, как правило, на базе свободного волеизъявления сторон. Основой возникновения и существования этих отношений является договор. Он представляет собой правовую форму экономического оборота в любом обществе, в котором существует право собственности и товарное производство. Договор способствует обеспечению организованности, порядка и стабильности в экономическом обороте. С его помощью осуществляется обмен товарами и устанавливаются взаимовыгодные условия, а в конечном итоге и удовлетворяются интересы сторон. Все это говорит о том, что договор является одним из основных правовых институтов гражданского и хозяйственного права.

Содержание договора - это совокупность условий, включенных в договор. В зависимости от их значения различают условия существенные, обычные и случайные. При этом наибольшее значение имеют существенные условия. Они достаточны для совершения договора. В соответствии с п. 1 ст. 402 Гражданского кодекса Республики Беларусь договор считается заключенным по достижении между сторонами соглашения по всем существенным условиям [2].

Существенными называются условия, необходимые для возникновения договора. В договоре могут отсутствовать обычные или случайные условия. В то же время при отсутствии хотя бы одного из существенных условий договор не считается заключенным. Понятие существенных условий, которые составляют основу договора, дано в самом законе, однако закон не дает общего перечня существенных условий для всех договоров, а лишь указывает на возможные виды этих условий [22, c. 46].

Во-первых, существенными являются условия о предмете договора. Для различных договоров разные и предметы договора. Но совершенно ясно, что без определения предмета договора невозможно не только существование, но и заключение договоров. Так, нельзя заключить договор аренды, если между арендодателем и арендатором не достигнуто соглашение о том, что будет сдано в аренду в соответствии с данным договором. Точно так же нельзя заключить договор купли-продажи, если стороны не достигли соглашения, что является предметом купли-продажи.

Во-вторых, к существенным относятся те условия договора, которые признаны такими по законодательству для данного вида договора. Например, в соответствии с п. 3 ст. 425 Гражданского кодекса Республики Беларусь  наименование продаваемого товара и его количество в договоре купли-продажи являются существенными для данного договора [2].

В-третьих, существенными будут те условия, которые необходимы для договоров данного вида. И хотя не были специально оговорены в законе как существенные, они являются ими для данного вида договора, вытекая из его сущности.