Опека и попечительство над несовершеннолетними детьми

§1.3 Основания и порядок  установления опеки  и попечительства над несовершеннолетними  детьми, оставшимися  без попечения  родителей

Опека устанавливается  над малолетними, а также над  гражданами, признанными судом недееспособными  вследствие психического расстройства (ст.34 ГК РФ). Попечительство устанавливается  над несовершеннолетними в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, а также над гражданами, ограниченными  судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками  или наркотическими средствами.

Опека или попечительство устанавливаются над детьми, оставшимися  без попечения родителей, в целях  их содержания, воспитания и образования, а также для защиты их прав и  интересов (ст. 145 СК РФ).

Основанием установления опеки (попечительства) над несовершеннолетним является сложный фактический состав, который включает в себя:-возраст (а также психическое состояние) ребенка;-отсутствие у него родителей, лишения их родительских прав, ограничения их в родительских правах, признания родителей недееспособными, болезни родителей, длительного отсутствия родителей, уклонения родителей от воспитания детей или от защиты их прав и интересов, в том числе при отказе родителей взять своих детей из образовательных организаций, медицинских организаций, организаций, оказывающих социальные услуги, или аналогичных организаций, при создании действиями или бездействием родителей условий, представляющих угрозу жизни или здоровью детей либо препятствующих их нормальному воспитанию и развитию;

-нуждаемость ребенка  в защите интересов и в устройстве  в семью или в детское учреждение;

-назначение опекуна  или попечителя, т. е. административный  акт.

В соответствии с ч.2 ст. 11 ФЗ «Об опеке и попечительстве»  опекун или попечитель назначается  с их согласия или по их заявлению  в письменной форме органом опеки  и попечительства по месту жительства лица, нуждающегося в установлении над ним опеки или попечительства, в течение месяца с момента, когда  указанному органу стало известно о  необходимости установления опеки  или попечительства над таким лицом. При наличии заслуживающих внимания обстоятельств опекун или попечитель может быть назначен органом опеки и попечительства по месту жительства опекуна или попечителя.В случае, если лицу, нуждающемуся в установлении над ним опеки или попечительства, не назначен опекун или попечитель в течение месяца, исполнение обязанностей опекуна или попечителя временно возлагается на орган опеки и попечительства по месту выявления лица, нуждающегося в установлении над ним опеки или попечительства.Временное пребывание подопечного в образовательной организации, медицинской организации, организации, оказывающей социальные услуги, или иной организации, в том числе для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в целях получения медицинских, социальных, образовательных или иных услуг либо в целях обеспечения временного проживания подопечного в течение периода, когда опекун или попечитель по уважительным причинам не может исполнять свои обязанности в отношении подопечного, не прекращает права и обязанности опекуна или попечителя в отношении подопечного.

Для того чтобы быть освобожденным от исполнения обязанностей опекуна (попечителя) на период помещения  подопечного в специализированное учреждение, лицо должно подать соответствующее  заявление.

Опекуны или попечители не назначаются недееспособным или  не полностью дееспособным лицам, помещенным под надзор в образовательные  организации, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, или иные организации, в том  числе для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей. Защиту прав и законных интересов  несовершеннолетнего в возрасте до 15 лет и лица, признанного в  установленном законом порядке  недееспособным, при оказании им психиатрической  помощи осуществляют их законные представители (родители, усыновители, опекуны), а  в случае их отсутствия - администрация  психиатрического стационара либо психоневрологического  учреждения для социального обеспечения  или специального обучения. Закон  РФ «О психиатрической помощи и гарантиях  прав граждан при ее оказании», от 2 июля 1992 г. № 3185-1 (вред, от 22 ав-густа 2004 г.) // Собрание законодательства РФ, 1992, № 9, ч. 2 ст. 7

Администрация и медицинский  персонал психиатрического стационара обязаны создать условия для  осуществления прав пациентов, в  том числе выполнять функции  законного представителя в отношении  пациентов, признанных в установленном  законом порядке недееспособными, но не имеющих такого представителя.

Основанием возникновения  отношений между опекуном или  попечителем и подопечным является акт органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя. В акте органа опеки и попечительства об установлении опеки (попечительства) может быть указан срок действия отношений по опеке (попечительству), который ограничивается двумя основными способами:

а) указанием на определенный период действия опеки (попечительства), допустим:

-срок установления  попечительства (например, со стороны  гр. Иванова Ивана Ивановича над  гр. Петровым Петром Петровичем  истекает 15 апреля 2010 года (указанная  дата является датой наступления  его совершеннолетия);

б) указанием на определенное событие, отменяющее опеку (попечительства), например:до восстановления дееспособности подопечного;

до момента окончания отбывания срока лишения свободы одного из родителей опекаемого;

до момента достижения опекаемым возраста четырнадцати лет.

Акт органа опеки и  попечительства о назначении или  об отказе в назначении опекуна или  попечителя может быть оспорен заинтересованными  лицами в судебном порядке.

Вред, причиненный  личности подопечного или его  имуществу вследствие неисполнения или несвоевременного исполнения органом  опеки и попечительства обязанности  по назначению опекуна или попечителя, подлежит возмещению на условиях и  в порядке, которые предусмотрены  гражданским законодательством.

В случаях, если в интересах  недееспособного или не полностью  дееспособного гражданина ему необходимо немедленно назначить опекуна или  попечителя, орган опеки и попечительства вправе принять акт о временном  назначении опекуна или попечителя (акт о предварительных опеке  или попечительстве), в том числе  при отобрании ребенка у родителей  или лиц, их заменяющих, на основании  статьи 77 Семейного кодекса Российской Федерации и нецелесообразности помещения ребенка в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей.

В соответствии со ст. 13 ФЗ «Об опеке и попечительстве»  родители могут подать в орган  опеки и попечительства совместное заявление о назначении их ребенку  опекуна или попечителя на период, когда по уважительным причинам они  не смогут исполнять свои родительские обязанности, с указанием конкретного  лица. В акте органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя по заявлению родителей должен быть указан срок действия полномочий опекуна  или попечителя. Следует отметить, что сама идея возможности назначения опекунов и попечителей в отношении  несовершеннолетних граждан по заявлению  их родителей весьма полезна с  практической точки зрения, так как  позволяет применить положения  об опеке и попечительстве в добровольном порядке, бесконфликтно и оперативно. Однако данная норма имеет дефект. Она сформулирована таким образом, что заявление в орган опеки  и попечительства о назначении ребенку  опекуна или попечителя на период невозможности по уважительным причинам исполнения родительских обязанностей с указанием конкретного лица могут подать только два родителя: мать и отец. Это следует из прямого  использования множественного числа  «родители» вместо единственного числа  «родитель» и уточнения «совместное» применительно к заявлению. Такой  подход оправдан тем, что не позволяет  одному из родителей принять решение  о подаче в органы опеки и попечительства заявления о назначении опекуна  в случае отсутствия согласия второго  родителя. Таким образом, заявление, о котором идет речь, может быть подано только при наличии консенсуса между родителями как по необходимости самого обращения в органы опеки и попечительства, так и в отношении отдельных элементов заявления: срока опеки, кандидата в опекуны либо попечители и т. п. Тем самым защищаются как интересы несовершеннолетнего, так и каждого из родителей. Недостаток же подобной формулировки заключается в необоснованном ограничении возможности ее применения. При такой формулировке текста закона закрепленная в нем норма права может быть использована только полными семьями. То есть если у ребенка есть и мать, и отец, даже если они не состоят в браке или живут раздельно и считают необходимым на какой-то период времени оформить для своего ребенка опеку или попечительство, они это могут сделать, если же у ребенка только один родитель, то он оформить опеку для своего ребенка не сможет, так как ему не с кем подать совместное заявление. Существует немало семей, распавшихся таким образом, что несовершеннолетний гражданин получает родительское воспитание только от одного родителя, а место нахождения, а в некоторых случаях и личность второго, могут быть неизвестны. Такие ситуации складываются в случае утаивания места своего нахождения родителем, скрывающимся от уплаты алиментов, в случае рождения ребенка от неизвестного лица (при изнасиловании, зачатии от случайного контакта и т. д.). Все перечисленные категории родителей лишены возможности применить данную норму Федерального закона, что серьезно и необоснованно ущемляет как их права, так и законные интересы их несовершеннолетних детей. Кабышев О. А. Усыновление. Опека и попечительство над несовершеннолетними детьми. М., Юрид. литература, 2009, С.79

Единственный родитель несовершеннолетнего ребенка вправе определить на случай своей смерти опекуна или попечителя ребенку. Соответствующее распоряжение родитель может сделать в заявлении, поданном в орган опеки и попечительства по месту жительства ребенка. Заявление  родителя об определении на случай своей смерти ребенку опекуна  или попечителя должно быть собственноручно  подписано родителем с указанием  даты составления этого заявления. Подпись родителя должна быть удостоверена руководителем органа опеки и попечительства либо в случаях, когда родитель не может явиться в орган опеки и попечительства, в нотариальном порядке либо организацией, в которой родитель работает или учится, товариществом собственников жилья, жилищным, жилищно-строительным или иным специализированным потребительским кооперативом, осуществляющим управление многоквартирным домом, управляющей организацией по месту жительства родителя, администрацией учреждения социальной защиты населения, в котором родитель находится, медицинской организации, в которой родитель находится на излечении, а также командиром (начальником) соответствующих воинских части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения, если заявление подает военнослужащий, работник этих воинских части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения. Подпись родителя, находящегося в местах лишения свободы, удостоверяется начальником соответствующего места лишения свободы. Родитель вправе отменить или изменить поданное заявление об определении на случай своей смерти ребенку опекуна или попечителя путем подачи нового заявления в орган опеки и попечительства по месту жительства ребенка.

Попечитель в отношении  несовершеннолетнего гражданина, достигшего возраста четырнадцати лет, может быть назначен органом опеки и попечительства по заявлению такого несовершеннолетнего  гражданина с указанием конкретного  лица.

Орган опеки и попечительства принимает акт об отказе в назначении опекуном или попечителем лица, указанного родителем или родителями несовершеннолетнего  гражданина либо самим достигшим  возраста четырнадцати лет несовершеннолетним гражданином, только в случае, если такое назначение противоречит гражданскому законодательству или семейному  законодательству либо интересам ребенка. (ч. 5 ст.13 ФЗ «Об опеке и попечительстве»). Из сути данной нормы вытекает, что здесь имеется возможность недобросовестному должностному лицу органа опеки и попечительства отказать в установлении опеки над ребенком из числа лиц, указанных родителем и соответствующих требованиям Гражданского и Семейного кодексов, по мотивам противоречия интересам ребенка, каковые трактовать можно максимально широко. После этого ничто не помешает очередного российского ребенка передать на усыновление иностранным гражданам, которые вряд ли его будут любить больше, чем родной дядя (не указанный, кстати, среди лиц, имеющих преимущественное перед иными лицами право на присвоение статуса опекуна (попечителя)), который назначен опекуном единственным погибшим родителем или самим подростком, достигшим возраста четырнадцати лет. Получается, что должностное лицо органа опеки и попечительства заведомо лучше, чем родители ребенка или он сам по достижении возраста четырнадцати лет, знает, кого следует назначить опекуном из лиц, в равной степени удовлетворяющим требованиям Гражданского и Семейного кодексов. По этой причине данную норму можно охарактеризовать как потенциально коррупциогенную, так как наличие любого субъективного критерия, влияющего на принятие решения должностным лицом, ведет к возможности злоупотреблений. Шафорст Г. М. Семейное право: учебное пособие - М.: Мир образования, 2008, С. 67

В соответствии со ст.14 ФЗ «Об опеке и попечительстве»  установление опеки или попечительства допускается по договору об осуществлении  опеки или попечительства ((в том  числе по договору о приемной семье  либо в случаях, предусмотренных  законами субъектов Российской Федерации, по договору о патронатной семье (патронате, патронатном воспитании).

Согласно гл. 21 Семейного  кодекса РФ приемная семья образуется на основании договора о передаче ребенка (детей) на воспитание в семью.

Приемной семьей признается опека или попечительство над  ребенком или детьми, которые осуществляются по договору о приемной семье, заключаемому между органом опеки и попечительства и приемными родителями или приемным родителем на срок, указанный в  этом договоре.

К отношениям, возникающим  из договора о приемной семье, применяются  положения гл. 20 Семейного кодекса  РФ.

К отношениям, возникающим  из договора о приемной семье, в части, не урегулированной Семейным кодексом РФ, применяются правила гражданского законодательства о возмездном оказании услуг постольку, поскольку это  не противоречит существу таких отношений.

Приемными родителями могут быть супруги, а также отдельные  граждане, желающие принять ребенка  или детей на воспитание. Лица, не состоящие в браке между собой, не могут быть приемными родителями одного и того же ребенка.

Приемные родители по отношению к принятому на воспитание ребенку или детям осуществляют права и исполняют обязанности  опекуна или попечителя и несут  ответственность за неисполнение или  ненадлежащее исполнение возложенных на них обязанностей в порядке и на условиях, которые предусмотрены федеральным законом и договором.

Договор о приемной семье должен содержать сведения о ребенке или детях, передаваемых на воспитание в приемную семью (имя, возраст, состояние здоровья, физическое и умственное развитие), срок действия такого договора, условия содержания, воспитания и образования ребенка  или детей, права и обязанности  приемных родителей, права и обязанности  органа опеки и попечительства по отношению к приемным родителям, а также основания и последствия  прекращения такого договора.

Размер вознаграждения, причитающегося приемным родителям, размер денежных средств на содержание каждого  ребенка, а также меры социальной поддержки, предоставляемые приемной семье в зависимости от количества принятых на воспитание детей, определяются договором о приемной семье в  соответствии с законами субъектов  Российской Федерации.