Форма сделки: теория и практика реализации в гражданском законодательстве

3. Цивилистический анализ конструкции формы сделки позволил выявить два основных направления развития данного института:

1) максимальное упрощение процедур заключения сделок как следствие поступательного развития гражданского оборота и требования его адекватного правового оформления;

2) возрождение формализма в праве с целью обеспечения надёжности правового положения сторон в сделках – правоотношениях.

4. Историко-правовой анализ норм позволил выявить особенности института формы сделки на различных этапах развития частного права. Римское право основывалось на понимании главенствующего положения формы соглашения над его содержанием. В древнерусском праве требование к форме заключаемых сделок обнаруживается лишь с появлением кредитных операций, ростовщичества, торговых товариществ, а также с осознанием законодателем необходимости защиты интересов несовершеннолетних при совершении сделок опекунами в отношении имущества подопечных.
5. Обоснована методологическая необходимость (для проведения классификации форм сделок) объединения устной и письменной формы сделок в одно понятие – речевую форму, поскольку в основе волеизъявления здесь выступает человеческая речь как способность пользоваться языком слов. Соответственно, законодательно может быть установлено, что сделки заключаются в речевой форме (устно и письменно). Кроме того, выявлено наличие поведенческой формы, когда воля на совершение сделки явствует из поведения посредством конклюдентных действий. Электронное оформление соглашений не является на сегодняшний день самостоятельным видом формы сделки, а выступает цифровым аналогом уже существующей речевой формы.
6. С целью исключения случаев отнесения государственной регистрации к формам сделок представляется целесообразным на законодательном уровне различать следующие подвиды письменной формы: простую письменную и нотариально удостоверенную. Соответствующую классификацию, возможно, отразить в ст. 160 ГК РФ.
7. Требование обязательности письменной формы должно устанавливаться с учетом субъектного состава сделок, необходимости защиты слабой стороны в гражданских правоотношениях, их длительности, а также специфики объектов гражданских прав (их стоимости и ценности). Используя вышеперечисленные критерии, обосновывается необходимость установления простой письменной формы для сделок:

а) индивидуальных предпринимателей и юридических лиц между собой и с гражданами,

б) по стоимости объектов, превышающих не менее чем в сто раз установленный законом МРОТ,

в) заключаемых на срок более одного года.

8. Представляется необходимым принцип судебной защиты, сформулированный в статье 1 Гражданского кодекса, дополнить принципом нотариальной защиты гражданских прав. В таком случае Гражданский кодекс может быть дополнен статьей 11¹ «Нотариальная защита гражданских прав». В ней будет закреплено, что защита гражданских прав осуществляется органами нотариата, совершающими нотариальные действия в соответствии с законодательством  РФ о нотариате.
9. В статье 11¹ Гражданского кодекса должен быть отражён круг сделок, требующий участия нотариуса. К сделкам, требующим квалифицированной помощи нотариуса, могут быть отнесены: а) сделки, направленные на реализацию и обеспечение семейного интереса участников гражданских правоотношений, б) сделки, имеющие целью реализацию и обеспечение представительства и посредничества, в) сделки физических лиц, связанные с приобретением недвижимого имущества в собственность, г) сделки, затрагивающие интересы недееспособных и не полностью дееспособных, д) сделки, направленные на создание юридических лиц, в частности, учредительные договоры, связанные с созданием хозяйственных обществ и товариществ, е) сделки, направленные на распоряжение имуществом на случай смерти.
10. Обосновано, что государственная регистрация сделок как юридический акт не может характеризоваться чертами, свойственными институту формы сделок, в частности, нотариальному удостоверению, в процессе которого осуществляется консультирование сторон, выявление истинной воли и фиксация их волеизъявления. Соответственно, сделки, в том числе сделки с недвижимыми вещами, должны быть законодательно исключены из перечня предметов государственной регистрации, которой будут подлежать лишь возникающие права  и обременения недвижимого имущества.
11. Обосновано выделение компенсационной функции формы сделки, которая состоит в «выравнивании» юридического положения сторон в сделке. В рамках компенсационной функции форма сделки способствует реализации цивилистического принципа равенства сторон и автономии их воли.

Апробация результатов  работы.

Диссертация подготовлена на кафедре  гражданского права Кубанского государственного университета, где проведено её рецензирование и обсуждение. Основные положения и выводы диссертационного исследования нашли своё отражение в опубликованных статьях, в том числе в журналах, включённых в Перечень ведущих рецензируемых научных изданий и журналов, рекомендованных Высшей аттестационной комиссией Министерства образования и науки РФ для публикаций основных результатов исследований на соискание ученой степени кандидата наук. Результаты исследования были использованы в процессе проведения практических занятий по гражданскому праву, а также при подготовке в соавторстве Учебно-методического комплекса по дисциплине «Гражданско-правовые нормы и нотариальная практика  их применения».

Структура диссертации обусловлена целью и задачами исследования и отражает его логику. Диссертация состоит из введения, трёх глав, объединяющих девять параграфов, заключения и библиографического списка.

ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во введении обосновывается актуальность темы исследования, указывается степень ее научной разработанности, определяются цель, задачи, объект и предмет исследования, его методологическая, теоретическая, нормативная и эмпирическая основы, научная новизна и практическая значимость полученных результатов, формулируются основные положения, выносимые на защиту.

Глава первая «Теоретические и методологические основы исследования института формы сделки в гражданском праве», состоящая из двух параграфов, является концептуальной базой для дальнейшей разработки выбранной темы исследования. Она посвящена изучению категории «форма» в рамках гражданско-правового института сделки, а также рассмотрению этого института сквозь призму действия принципов гражданского права.

В параграфе первом «Общее учение о сделке и теория ее формы. Цивилистическое соотношение терминов «волеизъявление» и «форма» категория «форма» рассматривается с философских, исторических, математических, искусствоведческих, литературных и правовых позиций. Отмечается общее для всех научных знаний понимание формы как способа существования и выражения содержания предмета или явления, подчёркивается взаимная предопределённость формы и содержания.

Цивилистические основы конструкции  формы сделки неотделимы от общего учения о сделках. Вследствие этого, автор выделяет две основные задачи, решение которых позволит заложить теоретические основы института формы сделки. Первой задачей является определение соотношения категорий формы сделки и способа волеизъявления, второй – определение закономерных связей между содержанием сделки и её формой.

Диссертантом рассмотрена эволюция взглядов на категорию формы сделки в дореволюционной и современной отечественной доктрине гражданского права. Выявлены закономерности доктринального толкования конструкции формы сделки: она рассматривается  либо как отражение воли сторон сделки, либо фиксация их волеизъявления. Между тем, по мнению автора, в понятии формы сделки должны присутствовать оба важнейших элемента сделки.

Особое внимание в параграфе  уделяется функциям формы сделки, к которым в науке традиционно относят предупредительную, разъяснительную, доказательственную и фискальную. Автором обосновывается необходимость выделения, помимо изученных и описанных, и компенсационной функции. Она носит защитный характер, «возмещая» своей конструкцией неполноценность оформляемого гражданского правоотношения.

Во втором параграфе «Основные начала (принципы) гражданского права и теория формы сделки» определение теоретических основ института формы сделки дополняется описанием механизма действия принципов гражданского права с точки зрения исследуемого института.

Принципиально важным является вывод  диссертанта о том, что толчком развития института формы сделки послужило взаимодействие и проникновение двух основополагающих принципов гражданского права: принципа автономии воли как проявления равенства участников гражданских отношений  в совокупности с действием принципа неприкосновенности собственности с учётом необходимых публично-правовых ограничений.

Конструкция формы сделки, согласно выводам автора, активно претворяет в жизнь принцип неприкосновенности собственности. Она создаёт защитное поле правам и интересам собственника, предохраняя их от незаконного постороннего вмешательства. В случае особой ценности объекта права собственности его отчуждение может производиться в строго определённой форме. Она законодательно устанавливается с целью предупреждения принятия лицом поспешных решений.

Принцип свободы договора, наоборот, отрицает какую-либо обязательную форму для сделок, подразумевая одновременно наличие научно обоснованных, а потому необходимых ограничений свободы. Одним из таких ограничений в гражданском праве и выступает конструкция формы сделки. Диссертантом делается вывод о том, что предлагаемая совокупность теоретических идей института формы сделки будет являться результатом системного взаимодействия всех принципов гражданского права

В противовес существовавшему в  дореволюционной доктрине принципу «бесформенности сделки¹», диссертант делает предположение о наличии в современном гражданском праве принципа «форменности» сделки. Его действие состоит в нахождении законодателем и правоприменителем в каждой конкретной группе сделок той или иной её формы. Выбор формы может быть свободным, законодательно рекомендуемым или конститутивным в зависимости от содержания оформляемого правоотношения.

Глава вторая «Историко-компаративистский анализ института формы сделки» состоит из трёх параграфов и посвящена поиску истоков современного понимания формы сделки в российском гражданском праве, а также сравнительно-правовому изучению зарубежных нормативных и доктринальных положений института формы сделки.

В параграфе первом «Древнерусские начала цивилистического учения о форме сделки» отмечается, что конструкция формы сделки начинает свою эволюцию вместе с развитием самого древнерусского частного права. Первоначально какое-либо специальное оформление заключаемых в Древней Руси соглашений отсутствовало. Отношения древнерусского гражданского оборота строились на взаимном доверии сторон. Подтверждением этому является отсутствие в Русской Правде упоминаний о письменной форме сделок. Однако, Русская Правда в Кратком и Пространном Списке предусматривала участие свидетелей в процессе заключения определённых сделок, например договора займа свыше трёх гривен. Таким образом, был сформирован институт послухов в Древнерусском праве.

Появление более сложных форм сделок было связано с необходимостью оформления появившихся кредитных операций, ростовщичеством, появлением торговых товариществ, передачей товаров на хранение, а также развитием брачных и опекунских отношений.

В то же время, неразработанность в гражданском праве Древней Руси института формы сделок в IX-XII веках приводила к многочисленным злоупотреблением со стороны участников гражданского оборота.

Важной исторической вехой следует считать появление особых частных актов в XII–XV веках в Пскове и Новгороде.

Выявлено, что к числу письменных грамот в то время относились купчие, меховые, духовные, рядные и раздельные. Автором приводится юридическая характеристика каждого из указанных видов правоотношений, которая и предопределила необходимость установления для них особых требований к оформлению.

Одними из первых отечественных письменных документов, оформлявших заем, были доски. Их появление диссертантом предлагается рассматривать в качестве первого опыта укрепления прав участников гражданского оборота с помощью письменного документа. Обращение к истокам гражданско-правового регулирования формы сделки в Древней Руси позволило автору утвердиться в стойкой правовой связи содержания сделки и её формы, которая заключается в том, что особое содержание сделки, и осознание его таковым законом и сторонами, неизменно рождает её особое правовое оформление.

Во втором параграфе «Торжество древнеримского формализма» отмечается, что становление и развитие формы как основного условия действительности заключаемого соглашения связывается с правом Древнего Рима. Форма и выраженная в ней идея воспринимались древними римлянами нераздельно. Подобное служение форме получило в историко-правовой мысли название римского формализма.

Выявлено, что формализм квиритского права слагался из двух начал: первое связывало юридические последствия только со строго выработанной формой, второе – касалось исключительно буквального толкования юридических актов. Таким образом, автор приходит к мысли, что формализм был определенным порядком юридической оценки актов, в котором юридическое значение придавалось строго определенной их форме.

Диссертантом выявлены этапы развития римского формализма. Первый этап связан с появлением манципационных сделок, совершаемых «посредством меди и весов». Манципационная сделка с ее торжественной обстановкой давала свои гарантии защиты интересов сторон и использовалась при приобретении особо ценных вещей. Манципация стала применяться во времена Гая и продолжала употребляться при приобретении права собственности вплоть до Юстиниана.

Второй этап оказался связанным с судопроизводством, ознаменовавшись появлением виндикационных сделок. Приобретатель, выступая в качестве истца, начинал мнимый процесс о принадлежности ему конкретной вещи. Обладатель (ответчик) не возражал, и магистрат присуждал вещь истцу. Процесс этот был мирный, добровольный, по существу, мнимый. Виндикационная сделка была рождена влиянием и авторитетом высшей судебной власти. В результате привлечения к виндикации магистратов образовался институт цессии.