Особенности правового регулирования заключения договора в сети интернет

  О возможности включения в договор условия путем отсылки к другому электронному документу говорит и Н. Соловяненко: «В договоре, заключаемом в информационных системах общего пользования, может быть предусмотрено, что его отдельные условия включаются в договор путем отсылки к электронному документу, размещенному в соответствующей информационной системе. В этом случае необходимо обеспечить возможность беспрепятственного доступа к нему в течение срока действия договора»³⁴.

Подготовленная  ЮНСИТРАЛ  Конвеция ООН об использовании  электронных сообщений в международных  договорах³⁵,  подписанная Российской Федерацией, отмечает необходимость создания единообразного законодательства, основанного на мировых стандартах для упрощения процессов электронной торговли на международном уровне.

  В соответствии с Конвецией ООН в договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия включаются в договор путем отсылки к иному электронному документу, при этом указанные условия не могут быть признаны недействительными только на том основании, что они установлены путем отсылки.

  Соглашения, заключаемые между участниками электронной коммерции дополнительно к договору, могут отражать некоторые технологические аспекты заключения договора или полностью описывать процесс использования электронных средств связи, что отражает принципы диспозитивности и свободы договора.

  Важно отметить, что в случае нарушения своих обязательств одной из сторон, можно будет сразу определить, какое из соглашений нарушено, и предъявить соответствующее требование, не загромождая его при этом дополнительной информацией.

  Обратимся к судебной практике. Следует указать на Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 12 апреля 2011 г. по делу N А43-5096/2009.

В данном Постановлении  суд установил, что стороны предусмотрели: договор, подписанный посредством  факсимильной связи, приравнивается к оригиналу и имеет юридическую силу до момента получения оригиналов договоров. Так же в договоре-заявке Общество (истец)  указало, что их факсимильная копия имеет юридическую силу оригинала.

  Таким образом, можно сделать выводы о том, что суды признают договоры, заключенные между сторонами с помощью факсимильной связи, если имеет место соглашение сторон по данному вопросу. Следовательно, соглашения, заключаемые между участниками электронной коммерции дополнительно к договору, имеют юридическое значение на практике.

  Кулик Т. Ю. с учетом особенностей договора в электронной форме предлагает дополнить статью 432 Гражданского кодекса РФ пунктом 3 следующего содержания: «Существенными условиями договора, заключенного с использованием электронных средств связи, помимо указанных в пункте 1 настоящей статьи, являются условия о формате электронного договора, виде аналога собственноручной подписи, способе хранения и предъявления электронных документов и условиях электронного доступа к данной документации». Дополнения подобного рода  представляются спорными. Такая конструкция может привести к созданию затруднительных ситуаций  в сфере применения.

  Возможно,  более эффективным будет принятие  модельного закона рекомендательного характера, который будет включать в себя вышеизложенные нормы, а также иные нормы, регулирующие отношения субъектов, возникающие в связи с реализацией электронных процедур при оформлении и совершении сделок по продаже и/или поставке товаров, выполнению работ и оказанию услуг и иных, с ними связанных, юридических действий на основе информационно-коммуникационных средств и технологий, образующих сферу электронной торговли. Практика  покажет, насколько целесообразно принятие отдельного закона или же необходимо только внесение некоторых дополнений и изменений в существующие законодательные акты, а также какие нормы необходимы на данном этапе развития сферы электронного документооборота.

  Представляется верным при  разработке подобного модельного закона учитывать: кодексы профессиональной этики, которые давно используются в Интернете (например, Национальный кодекс деятельности в сфере информатики и телекоммуникаций); резолюции Российского интернет-форума, которые содержат синтез мнений и конкретные предложения специалистов в сфере регулирования Интернета; международные стандарты удостоверения и регламентации электронных обменов.

  Некоторое время спустя, можно будет формализовать модельный закон, придав ему нормативный, общеобязательный характер. Таким образом, можно будет ввести механизмы регулирования, выработанные «снизу», самими участниками электронной торговли, а не насаждать модели регулирования «сверху».

  Особое юридическое значение имеет момент заключения договора. Согласимся с мнением Идрисова И.Д., что «выяснение момента заключения договора с использованием электронных средств связи необходимо, во-первых, для установления времени, когда у сторон возникают предусмотренные договором права и обязанности, и, во-вторых, для определения применимого к договору законодательства (права), так как последний должен соответствовать обязательным правилам (императивным нормам),  действующим в момент заключения соответствующего договора»³⁶.

  Договор заключается посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной. Существует несколько теорий относительно того, когда акцепт вступает в силу. ГК РФ придерживается теории "получения акцепта", суть которой состоит в том, что акцепт приобретает силу, когда он достигает оферента, так как в соответствии с ч. 1 ст. 433 ГК РФ, договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

  Речь идет о консенсуальных договорах, для совершения которых достаточно соглашения сторон. Большинство гражданско-правовых договоров относится к этой группе. Не согласимся с мнением Т. Ю. Кулик, что заключение реального договора в электронной форме невозможно, а возможно заключение лишь консенсуального договора. В своей работе она указывает на то, что компьютерная сеть не позволяет передать материальную вещь, а обмениваться можно только информацией³⁷. В п. 2 ст. 433 ГК РФ речь идет о реальных договорах, для заключения которых помимо согласования условий необходима передача имущества, являющегося предметом договора. Таким образом, договор в электронной форме будет считаться заключенным при наступлении факта передачи имущества, являющегося предметом договора. Так же отметим, что электронная информация может выступать непосредственно в качестве предмета договора (например, электронная база данных). В этом случае, договор следует считать заключенным в момент передачи электронной информации, являющейся предметом договора.

  В законопроекте «Об электронной торговле», подготовленном информационным сектором ИГП РАН,  договор в электронной торговле признается заключенным в момент получения продавцом электронного документа (сообщения), содержащего акцепт покупателя, либо совершения ими действий, установленных продавцом (отсылка акцепта, отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и пр.), если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

  Еще несколько  лет назад трудно было представить, что в электронной форме могут быть заключены договоры, подлежащие государственной регистрации. Однако уже сейчас предполагается через единый портал обеспечить подачу заявлений и документов, мониторинг и получение результатов услуг по ряду первоочередных, массовых и общественно значимых государственных услуг. К таковым относятся: государственная регистрация юридических лиц; прием налоговых деклараций; регистрация работодателей в Пенсионном фонде РФ; государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним; регистрация и технический осмотр автотранспортных средств; прием квалификационных экзаменов и выдача водительских удостоверений.

  Новая редакция ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»³⁸ устанавливает новую форму подачи документов на государственную регистрацию юридических лиц при создании и реорганизации - в электронном виде через сеть Интернет, тем самым упрощая порядок совершения регистрационных процедур. Представляется, что упрощение процедур государственной  регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним является следующим этапом развития в сфере электронного документооборота. В соответствии со ст. 433 ГК РФ договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.           Таким образом, можно сделать вывод о том, что договор, подлежащий государственной регистрации, будет считаться заключенным с момента его регистрации, независимо от формы подачи документов на государственную регистрацию.

  Теоретики выделяют договоры, подлежащие нотариальному удостоверению. Министерство юстиций разработало проект закона об электронном нотариате, в котором есть понятие об «электронной подписи нотариуса». Поэтому близится то время, когда любые договоры можно будет заключать с использованием электронных технологий, не прибегая к предоставлению документов на традиционном – бумажном – носителе.

  Необходимо разграничивать понятия оферты и предложение делать оферты. Согласно ГК РФ и Конвенции ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах следует считать предложением делать оферты предложения, сделанные посредством одного или нескольких сообщений, которые являются общедоступными для всех, кто использует информационные системы. Эти предложения считаются предложениями делать оферты, если только в них ясно не указывается намерение предлагающей стороны считать себя связанной в случае акцепта³⁹. Например, предложениями делать оферты являются: реклама в сетях массовой коммуникации, рассылка каталогов, прайс-листов по электронной почте, различные видеоклипы, файлы-презентации и анимированные флэш-мультфильмы, помещенные на первой странице сайтов, демонстрируюшие различные товары и услуги.

  Если договор заключается с использованием электронной почты, встает вопрос, какой момент считать получением сообщения – момент его поступления на сервер электронной почты, момент, когда у лица появилась возможность ознакомиться с сообщением, или момент фактического ознакомления с ним. Порядок определения момента получения сообщений может устанавливаться самими сторонами (что является наиболее предпочтительным вариантом в отсутствие четкого ответа на данный вопрос), либо указаниями соответствующих государственных органов.

  В связи с этим отметим, что Конвенция ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах 2005 г. устанавливает, что «временем получения электронного сообщения является момент, когда создается возможность для его извлечения адресатом по электронному адресу, указанному адресатом. Считается, что возможность извлечения

электронного  сообщения адресатом создается  в тот момент, когда оно поступает  на электронный адрес адресата». Моченов В. Ю. при этом отмечает, что «речь идет не только об обмене сообщениями по электронной почте, но также по ICQ, перемещении текстовых файлов между ftp-серверами, сообщений по факсу и так далее»⁴⁰.

  Модельный закон СНГ «Об электронной торговле» предлагает определять время получения электронного сообщения как момент, когда сообщение поступает в информационную систему по электронному адресу, указанному адресатом, и создается возможность для извлечения его адресатом независимо от места размещения информационной системы, поддерживающей электронный адрес адресата, если иное не установлено законом, нормативно-правовым актом или соглашением сторон. Кроме того, сходным образом рассматривался вопрос о моменте получения сообщения и в проектах законов об электронной торговле.

  Что касается места заключения договора, то этот вопрос является не менее существенным, так как его решение необходимо для определения  подсудности.

  Вопросы определения местонахождения сторон и применимого права к правоотношениям сторон при заключении договоров с использованием электронных средств связи нашли свое отражение в Конвенции ООН 2005 года.

  Конвенция 2005 г. устанавливает презумпцию местонахождения предприятия. Так, в соответствии с п. 1 ст. 6 Конвенции 2005 г., коммерческим предприятием какой-либо стороны считается место, указанное этой стороной, если только другая сторона не докажет, что сторона сделавшая такое указание, не имеет коммерческого предприятия в этом месте.

  В соответствии с п. 2 ст. 6 Конвенции 2005 г., если какая либо сторона не указала коммерческого предприятия и имеет более одного коммерческого предприятия, коммерческим предприятием для целей Конвенции 2005 г. является то, которое с учетом обстоятельств, известных сторонам или предполагавшихся ими в любое время до или в момент заключения договора, имеет наиболее тесную связь с этим договором.

  Если физическое лицо не имеет коммерческого предприятия, принимается его обычное место жительства (п. 3 ст. 6 Конвенции 2005 г.).

  В соответствии с п. 4 ст. 6 Конвенции 2005 г., местонахождение оборудования и технических средств, поддерживающих информационную систему, а также место, откуда эта информационная система может быть доступна для других сторон, сами по себе не образуют местонахождения коммерческого предприятия.

  ГК РФ придерживается принципа аутентификации стороны договора, а не места нахождения контрагента, при заключении договора с использованием электронных средств связи⁴¹.

  Как правило, если информационный обмен осуществляется в Российской зоне Интернета и между российскими гражданами, то действует законодательство РФ. Это особенно важно, когда  сетевой договор заключается с иностранными гражданами, торговыми представителями, зарубежными юридическими лицами. Вместе с тем ситуация выглядит несколько неопределенной, если электронная торговля осуществляется интернет-площадкой сразу в нескольких структурных зонах Интернета. Ю.Е. Булатецкий для решения спорной ситуации предлагает принять за основу принцип наибольшей связи⁴². Так, в случае если стороны не выбрали применимое право, отношения регулируются законодательством того государства, с которым договор имеет наибольшую связь. Если договор подчинен более чем одной юрисдикции и стороны не договорились по поводу применимого права, в интересах сторон следует применить к нему право, которое как по форме, так и по сути признает данный договор действительным.

  Для развития электронной торговли в России, представляется верным регламентировать процедуру определения места нахождения сторон, заключающих договор с использованием электронных средств связи, что способствовало бы развитию внутренних и международных деловых связей.

Существенным  нюансом является возможность достоверно установить, что документ исходит  от стороны по договору, то есть возможность  идентифицировать отправителя документа. Иными словами, контрагент должен иметь  возможность установить помимо даты и времени  передачи документа, также источник передачи (наименование контрагента). Данный вопрос будет рассмотрен подробнее  в следующей главе.

  В качестве выводов можно отметить, что использование электронных средств связи в договорных отношениях имеет ряд положительных моментов: стороны имеют возможность избирать наиболее эффективные условия, позволяющие реализовать их интересы в конкретной сделке; стороны могут заключать дополнительные соглашения к основному договору, что позволяет более эффективно предъявлять претензии к нарушителю; судебная практика подтверждает, что электронная форма договора выполняет те же функции, что и традиционная.