Особенности правового регулирования заключения договора в сети интернет

 

 

Министерство  образования и науки РФ

Федеральное государственное бюджетное образовательное  учреждение высшего профессионального  образования

Московский  государственный индустриальный университет

 

ФГБОУ ВПО М Г И У

 

Кафедра      Государственно- и гражданско-правовых дисциплин 

 

 

 

 

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

 

 

 

По специальности                              «Юриспруденция» 

 

 

На тему:   «Особенности правового регулирования заключения договора в сети интернет»                 

 

 

Студент-дипломник                                                                                 Воробьев А.С.

                                                                                            

Научный руководитель,

к.ю.н., доцент                                                                                           Гуреев В.А.

                                                                                          

 

 

ДОПУСКАЕТСЯ К ЗАЩИТЕ

 

Заведующий  кафедрой,

профессор, к.ю.н.                                                                              Борисевич М.М.

           

 

 

 

МОСКВА 2013г.

Оглавление

 

 

Введение

  Актуальность темы выпускной квалификационной работы выражается в недостаточном правовом регулировании заключения договора с использованием электронного документооборота.

  Современные технологии позволяют решить проблему хранения и обработки огромного массива деловых документов. Активное внедрение электронного документооборота во многие сферы деятельности общества объясняется, в том числе, четкой позицией самого государства по данному вопросу. Российская Федерация выделяет в качестве стратегического направления развитие телекоммуникаций, что представляется важным для решения государственных и корпоративных проблем с учетом сложной административной системы и обширных территорий нашей страны.

В последние  десятилетия происходит бурное развитие информационно-коммуникационных технологий, что приводит к созданию новых  форм взаимодействия между субъектами права, в частности, между субъектами электронной торговли.

  Все большее количество договоров заключается с использованием электронных средств связи, поскольку такой способ обеспечивает экономию времени, сокращение затрат и возможность привлечения большего числа  контрагентов.

Вопрос о  надежном способе подтверждения  подлинности документа решается с помощью электронной подписи.

Использование в праве информационно-коммуникационных технологий ставит перед законодателем проблему эффективного правового обеспечения общественных отношений в этой сфере. На сегодняшний день законодательство отличается несовершенством и наличием существенных недостатков, а также полным игнорированием многих вопросов.

  К примеру,  до сих пор нет законодательного закрепления таких понятий, как «электронная торговля», «электронная коммерция», «электронный договор», «электронная сделка», «электронные средства связи». Нельзя отрицать влияния современных технологий на заключение договора. Такой особый способ заключения договора «путем обмена электронными документами», «с использованием электронных сообщений», «с использованием электронных средств связи» или «на основе исполнения электронных процедур» порождает ряд особенностей, которые должны находить отражение в нормативных правовых актах.

   С 2000 года  Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации рассмотрено пять законопроектов об электронной торговле, ни один из которых так и не получил статус Федерального закона.

  Необходимо отметить, что основным законом, регулирующим заключение договора, является Гражданский кодекс Российской Федерации от 26.01.1996 года № 14-ФЗ, с изменениями от 06. 12. 2011 (далее по тексту - ГК РФ).¹ Принятие Федерального закона РФ «Об электронной подписи» от 06.04.2011 года № 63-ФЗ, с изменениями от 01.07.2011 (далее по тексту ФЗ 2011 г.)² стало новым этапом в развитии электронного документооборота. Отношения в области использования электронных цифровых подписей до 1 июля 2012 года регулирует также Федеральный закон РФ «Об электронной цифровой подписи» от  10.01.2002 года  № 1-ФЗ, с изменениями от  08.11.2007 (далее по тексту ФЗ 2002 г.)³. Однако сертификаты ЭЦП, выданные в соответствии с этим законом, можно будет использовать и далее. Также нормативной основой работы послужил Федеральный закон РФ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»⁴ от 27.07.2006 года № 149-ФЗ, с изменениями от 06.04.2011.

В работе проведен анализ норм нескольких законопроектов об электронной торговле, законопроекта о внесении изменений и дополнений в ГК РФ; рассмотрены Модельные законы СНГ об электронной торговле и об электронных подписях; проанализированы законы стран СНГ, Европейского Союза и других государств. Также внимание уделено документам Комиссии ООН по праву международной торговли.

Цель  выпускной квалификационной работы состоит в проведении правового анализа теоретических и прaктических проблем, связанных с заключением договора с использованием электронного документооборота для выработки дальнейших рекомендаций по совершенствованию законодательства.

Для достижения цели в выпускной квалификационной работе поставлены следующие задачи:

• определить признаки договора, заключаемого в электронной форме;
• проанализировать особенности заключения договора с использованием электронных средств связи;
• исследовать процедуру заключения электронного договора;
• рассмотреть условия действительности договоров в электронной форме;
• выявить основные проблемы использования электронной цифровой подписи в договорных отношениях с использованием электронных средств коммуникации;

Объектом  исследования являются общественные отношения, складывающиеся в процессе заключения договора с использованием электронного документооборота и особенности его правового регулирования.

Предметом исследования выступает содержание норм, закрепленных в соответствующих нормативно-правовых актах, регулирующих отношения, направленные на заключение договора с использованием электронного документооборота, практика применения, а также теоретические разработки и взгляды ученых на проблемы в данной области.

Степень разработанности темы исследования. Проведенный анализ многочисленных проектов законов, научных статей, монографий, диссертационных исследований, учебных пособий, материалов судебной практики дает основание утверждать, что интерес к правовому регулированию заключения договора с использованием электронного документооборота растет.

Так, отдельные  аспекты правового регулирования заключения договора с использованием электронного документооборота исследовались в трудах Кулик Т. Ю. «Особенности правового регулирования договоров, заключаемых в электронной форме», Косарева А.С. «Проблемы правового регулирования сделок в сфере электронной торговли», Моченова В. Ю. «Правовое регулирование электронной коммерции», Шелепиной Е.А. «Правовые аспекты электронного документооборота», Щеголевой С.В. «Законодательное регулирование использования цифровых подписей в странах с развитой рыночной экономикой: сравнительно-правовой анализ» и других.

Теоретической основой выпускной квалификационной работы послужили работы таких цивилистов, как М.И.Брагинского, В.В.Витрянского, А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого, Е.А.Суханова, О.Н. Садикова. Отдельные аспекты, связанные с заключением договора с использованием электронных средств связи, проанализированы в трудах Ю.Е.Булатецкого, А.А. Тедеева, И.Л. Бачило, Н.И.Соловяненко, А.Г. Серго и других.

Методологическую основу исследования составили исторический метод, метод сравнительного правоведения и логического исследования, системно-функциональный метод. Исследованием охвачена действующая нормативно-правовая база, изучена специальная юридическая литература, правоприменительная практика, рассмотрены законопроекты, позиции российских и зарубежных организаций, а также разъяснения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Верховного Суда Российской Федерации и других.

Практическая  значимость темы исследования заключается в возможности использования материалов выпускной квалификационной работы всеми участниками договорных отношений, которые используют электронный документооборот, а также разработке и обосновании предложений по совершенствованию гражданско-правовых норм, регулирующих заключение договора таким особым способом.

Структура выпускной квалификационной работы состоит из введения, двух глав, включающих четыре параграфа, заключения, библиографического списка.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава I. Заключение договора в электронной форме

§ 1.1 Общие положения о договоре и понятие электронной формы договора

Договор является одним из  наиболее эффективных  способов  реализации права, как  для юридических, так и для  физических лиц. Понятие договора, несомненно, относится к числу фундаментальных, но нельзя не согласиться с И.В. Бекленищевой, которая отмечает, что «юридическая наука, имея «вечные» темы, не претендует на формирование «вечных» истин… Понятия  и теории здесь всегда строятся в исторически складывающихся контекстах социальных ценностей, целей и задач»⁵.  Появление новых информационно-коммуникационных технологий создает возможности для заключения и исполнения договоров в электронной форме. Практикующие юристы говорят о неизбежности  перехода бизнеса на электронный документооборот, отмечая быстроту и низкую стоимость заключения договоров, с помощью современных технологий. Поэтому следует рассмотреть, как электронные средства связи влияют на гражданские правоотношения и  что  такое электронная форма договора.

В гражданском  праве под договором понимают:

1. юридический факт, лежащий в основе обязательства;
2. само договорное обязательство;
3. документ, в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения.

Рассмотрим  договор, как юридический факт, лежащий  в основе обязательственного правоотношения. В соответствии с действующим ГК РФ договор - соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ). В проекте Федерального закона о внесении изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации сохранилось данное понимание договора⁶. 
   Договор - это наиболее распространенный вид сделок, но не всякая сделка является договором. Только немногочисленные односторонние сделки не относятся к числу договоров, так как для заключения договора необходимо волеизъявление как минимум двух сторон⁷. Соответственно, договор подчиняется общим для всех сделок правилам. К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках. К обязательствам, возникающим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими правилами о договорах и правилами об отдельных видах договоров (пп. 2, 3 ст. 420 ГК РФ).

Одним из основных начал гражданского законодательства  ГК РФ определил принцип свободы договора (п. 1 ст. 1 ГК РФ), который находит закрепление и развитие во многих других статья ГК РФ. Договор должен быть свободен от каких-либо внешних воздействий, заключение договора и формирование его условий по общему правилу должны носить добровольный характер, базирующийся исключительно на соглашении сторон и определяемый их частными интересами. Поэтому ст. 421 ГК РФ закрепляет целый ряд правил, обеспечивающих свободу договора.

Во-первых, это - свобода заключения договора и  отсутствие принуждения к вступлению в договорные отношения (п. 1 ст. 421 ГК РФ). Иначе говоря, субъекты гражданского права сами решают, заключать им или не заключать тот или иной договор, поскольку никто из них не обязан вступать в договор против своей воли. Принудительное заключение договора допускается лишь как исключение, прямо предусмотренное либо законом (например, для публичных договоров в соответствии с п. 3 ст. 426 ГК РФ), либо добровольно принятым на себя обязательством (например, по предварительному договору в соответствии со ст. 429 ГК РФ). Так же, свобода договора подразумевает свободу в выборе партнера при заключении договора.

Во-вторых, свобода  договора состоит в свободе определения  характера заключаемого договора. Иными  словами, субъекты имущественного (гражданского) оборота сами решают, какой именно договор им заключить. Они вправе заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, если только такой договор не противоречит прямым законодательным запретам и соответствует общим началам и смыслу гражданского законодательства (п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 421 ГК РФ). Гражданское законодательство не предусматривает исчерпывающего перечня договоров и не обязывает стороны "подгонять" их договорные взаимосвязи под одну из известных закону разновидностей⁸.

Различные сделки далеко не всегда имеют прямые законодательные  прототипы. Всё большее значение приобретают смешанные договоры, 
одновременно содержащие элементы различных известных разновидностей договора (п. 3 ст. 421 ГК). К такой единой совокупности различных договорных обязательств в соответствующих частях применяются правила о тех договорах, элементы которых содержатся в ней. Смешанные договоры следует отличать от комплексных договоров, представляющих собой совокупность нескольких вполне самостоятельных обязательств, зафиксированных в едином документе.

В-третьих, свобода  договора проявляется в свободе  определения его условий (содержания) (п. 2 ст. 1, п. 4 ст. 421 ГК РФ). Стороны договора по своей воле определяют его содержание и формируют его конкретные условия, если только содержание какого-либо условия императивно не определено законом или иными правовыми актами. Так, условие о цене приобретаемого товара согласуется самими контрагентами и лишь в отдельных случаях определяется по установленным государством тарифам, ставкам и т.п.