Общая характеристика оснований прекращения трудового договора

Автор: Пользователь скрыл имя, 13 Декабря 2011 в 14:01, курсовая работа

Краткое описание

В данной работе я постаралась наиболее полно отразить основания прекращения трудового договора и критерии их классификации. Я считаю, что сегодня изучение института прекращения трудового договора является необходимым, поскольку он регулирует одну из важнейших составных частей трудовых правоотношений. Таким образом, прекращения трудового договора охватывает односторонние и двухсторонние действия.

Оглавление

Общие основания прекращения трудового договора
Особенности увольнения по соглашению сторон
Прекращение срочного трудового договора
Расторжение трудового договора по инициативе работника
Особенности расторжения трудового договора по инициативе работодателя
Обязательное участие выборного органа первичной профсоюзной организации в рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя
Прекращение трудового договора вследствие нарушения установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора.
Заключение
Список литературы

Скачать в ZIP (173.68 Кб) Сколько стоит заказать работу?
Файлы: 1 файл

Документ Microsoft Office Word (5).docx

— 176.61 Кб (Скачать)

Образец правильного  составления заявления представлен  в Примере 4.

Если инициатором расторжения договора является работодатель, то он должен будет отправить «несчастному» работнику предложение. При составлении текста данного документа следует помнить, что работодатель не обязан как-либо мотивировать свое предложение.

Предложение о  расторжении трудового договора может выглядеть так, как показано в Примере 5.

 
 

Соглашение  и приказ о расторжении  трудового договора

После того, как  стороны придут к консенсусу, необходимо составить само соглашение о расторжении трудового договора.

Удобно, если изначально условия прекращения трудового  договора по этому основанию были внесены в текст раздела трудового договора, предусматривающего основания его расторжения. Фрагмент трудового договора в таком случае может выглядеть следующим образом:

Пример 6

2.1.2. В случае  получения предложения от Работодателя  об увольнении по соглашению  сторон работник принимает на  себя следующее обязательство:  не позднее пяти календарных  дней дать письменный ответ  Работодателю на предложение  последнего о расторжении настоящего  Трудового договора в порядке,  предусмотренном пунктом 1 статьи 77 Трудового кодекса РФ (по соглашению  сторон).

2.1.2.2. При этом  в случае получения согласия  Работника Работодатель обязуется  выплатить последнему денежную  компенсацию в размере одного  среднемесячного оклада.

2.1.3. В случае  получения предложения от Работника  об увольнении по соглашению  сторон Работодатель принимает  на себя следующее обязательство:  не позднее пяти календарных  дней дать письменный ответ  Работнику на предложение последнего  о расторжении настоящего Трудового  договора в порядке, предусмотренном  пунктом 1 статьи 77 Трудового кодекса  РФ (по соглашению сторон).

Процедура расторжения  трудовых отношений по данному основанию  может быть также оговорена в  коллективном договоре между работниками  и работодателем.

При составлении  соглашения вы можете воспользоваться  формулировками, представленными в  Примере 7.

Стоит отметить, что в тексте статьи 78 ТК РФ не сказано  о необходимости письменной формы  соглашения сторон при расторжении  трудового договора. По этой причине  нередко работодатель и работник, не имея друг к другу каких-либо претензий  и не будучи заинтересованы друг в  друге, никак не оформляют письменно  это самое «соглашение». Однако, по мнению автора статьи, это не совсем верно. Соглашение необходимо составить  в любом случае. На его основе издается приказ. Заполненная форма приказа об увольнении по соглашению сторон приведена в Примере 8.

«Плюсы» увольнения по пункту 1 статьи 77 ТК РФ

Как для работника, так и для работодателя имеются  свои преимущества применения п. 1 ст. 77 ТК РФ.

«Плюсы» для работника  в данном случае следующие:

  • непрерывный стаж сохраняется в течение одного месяца после увольнения, а не в течение трех недель, как при расторжении трудового договора по собственному желанию без уважительных причин;
  • в случае, если человек встанет на учет в службу занятости, пособие ему будет выплачиваться в гораздо большем размере и более длительный промежуток времени, чем при увольнении по собственному желанию без уважительных причин.

Выгоды  работодателя:

  • не требуется согласования увольнения с профсоюзным органом, а в случаях с работниками, не достигшими восемнадцатилетнего возраста — с государственной инспекцией труда и комиссией по делам несовершеннолетних;
  • не предусматривается каких-либо компенсаций или иных гарантий при прекращении трудовых отношений с работником (если это прямо не указано в трудовом или коллективном договоре).
 
  1. Расторжение срочного трудового  договора.
Статья 79 предусматривает расторжение срочного трудового договора, и в ней  приводится указанное выше правило  о том, что срочный трудовой договор  расторгается с истечением срока  его действия. В случае, когда  ни одна из сторон не потребовала расторжения  этого договорав связи с истечением его срока, трудовые отношения продолжаются. Вместе с тем работник должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем за 3 дня до увольнения. Истечение срока трудового договора не прекращает действие этого договора автоматически, однако работник не вправе настаивать на продолжении трудовых отношений, если работодатель решил расторгнуть договор в связи с истечением срока его действия Из этого следует, что если в срочном трудовом договоре указана конкретная дата его прекращения, то работодатель обязан предупредить работника не менее чем за три дня до наступления этой даты. В ином случае этот срочный договор трансформируется в трудовой договор, заключенный на неопределенный срок на тех же условиях. в дальнейшем такой работник может быть уволен работодателем лишь на общих основаниях. При подобных ситуациях у работодателя на одном рабочем месте (на одной должности) может оказаться два работника, что позволяет провести работодателю процедуру сокращения штата или численности работников организации. Несоблюдение работодателем письменной формы уведомления работника об увольнении в связи с истечением срока трудового договора в случае возникновения спора лишает работодателя права в подтверждение такого уведомления ссылаться при необходимости на показания свидетелей. Факт уведомления должен подтверждаться письменными доказательствами, например, распиской работника о получении уведомления
 
 
 
 
 
 
  1. Расторжение трудового договора по инициативе работника

        Расторжение трудового договора по инициативе работника - наиболее распространенное основание прекращения трудового договора.

Многие работодатели, думаю, ошибочно полагают, что расторжение  трудового договора по инициативе работника ("по собственному желанию", как  обычно недостаточно точно пишут  работники в своих заявлениях об увольнении) является наиболее простым  способом прекращения трудового  договора, "избавления" от работника. Как представляется, с этим трудно согласиться. Наоборот, в процессе расторжения  трудового договора по инициативе работника  возникает множество практических и теоретических дискуссионных  вопросов.  
Наиболее популярным среди практических работников является вопрос: в соответствии с какой нормой права возможно прекращать трудовой договор по инициативе работника? В соответствии с п. 15 Постановления Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. N 225 "О трудовых книжках" "...при прекращении трудового договора по основаниям, предусмотренным статьей 77 Трудового кодекса Российской Федерации (за исключением случаев расторжения трудового договора по инициативе работодателя и по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (пункты 4 и 10 этой статьи), в трудовую книжку вносится запись об увольнении (прекращении трудового договора) со ссылкой на соответствующий пункт указанной статьи"1 (курсив мой. - Е. Е.). Постановлением Минтруда РФ от 10 октября 2003 г. N 69 "Об утверждении Инструкции по заполнению трудовых книжек" была принята Инструкция по заполнению трудовых книжек. Согласно п. 5.2 данной Инструкции "при прекращении трудового договора по основаниям, предусмотренным статьей 77 Трудового кодекса Российской Федерации (за исключением случаев расторжения трудового договора по инициативе работодателя и по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (пункты 4 и 10 этой статьи), в трудовую книжку вносится запись об увольнении (прекращении трудового договора) со ссылкой на соответствующий пункт указанной статьи (курсив мой. - Е. Е.). Например: "Уволен по соглашению сторон, пункт 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации" или "Уволен по собственному желанию, пункт 3 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации".  
Верховный Суд РФ 17 марта 2004 г. принял Постановление Пленума N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации". Для практического удобства Постановление Пленума Верховного Суда РФ имеет ряд разделов, каждый из которых имеет собственное название. Характерно название четвертого раздела Пленума Верховного Суда РФ: "Расторжение трудового договора по соглашению сторон (пункт 1 статьи 77, статья 78) (курсив мой. - Е. Е.), вследствие отказа работника от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора (пункт 7 статьи 77 ТК РФ), по инициативе работника (пункт 3 статьи 77, статья 80 ТК РФ) (курсив мой. - Е. Е.).  
В связи с этим, на мой взгляд, возникает целый ряд теоретических и практических вопросов. Первый: почему в Инструкции Минтруда РФ N 69 от 10 октября 2003 г. используется понятие "уволен"? В ст. 77 ТК РФ такого термина нет. Имеется родовое понятие: "прекращение трудового договора" и его виды, в частности, "расторжение трудового договора по инициативе работника". Минтруд РФ, разрабатывая и утверждая Инструкцию по заполнению трудовых книжек, в силу своего правового статуса имел право лишь буквально толковать ТК РФ (уяснять для себя и разъяснять для других ТК РФ в точном соответствии с его смыслом и использовать терминологию, установленную федеральным законом), а также конкретизировать (уточнять, детализировать) правовые нормы, имеющиеся в ТК РФ. В то же время вместо установленного ТК РФ понятия "расторжение трудового договора по инициативе работника" Минтруд РФ применил термин "уволен", действительно широко распространенный в обычной практике работодателей. Следовательно, в данном случае Минтруд РФ фактически выполнил не свойственную ему функцию законодателя. Данный вывод, по-моему, вытекает и из п. 4 Постановления Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. N 225 "О трудовых книжках", в соответствии с которым Министерству труда и социального развития Российской Федерации было поручено лишь "давать разъяснения (курсив мой. - Е. Е.) по вопросам применения правил, утвержденных настоящим постановлением". В связи с этим предлагаю отказаться от понятия "уволен", не предусмотренного ТК РФ, а использовать термин, соответствующий ТК РФ: "расторгнуть трудовой договор по пункту...статьи...".  
Второй вопрос: правомерна ли формулировка "по собственному желанию", не предусмотренная п. 3 ст. 77 ТК РФ, на которую предлагает ссылаться Минтруд РФ? Как представляется, формулировка приказа должна точно соответствовать терминологии правовой нормы. Да, ст. 80 ТК РФ рассматривает два термина - "расторжение трудового договора по инициативе работника" и "по собственному желанию" - как синонимы. Но Минтруд РФ не рекомендовал в случае увольнения по данному основанию ссылаться на ст. 80 ТК РФ. Отсюда, как представляется, возможно отказаться от действительно широко распространенного на практике термина "по собственному желанию" и ограничиться классическим понятием, воспринятым п. 3 ст. 77 ТК РФ из гражданского права: "расторжение договора5. При таком подходе предлагаю изменить п. 5.2 Инструкции по заполнению трудовых книжек в той его части, где дается пример: "Уволен по собственному желанию", и изложить его в следующей редакции: "Трудовой договор расторгнут по инициативе работника по ...".  
Третий вопрос (самый обсуждаемый научными и практическими работниками): какую статью необходимо указывать в приказе в случае расторжения трудового договора по инициативе работника? Только п. 3 ст. 77 ТК РФ - по Инструкции Минтруда РФ? Ссылаться на две нормы (п. 3 ст. 77 и ст. 80 ТК РФ), как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ? Руководствоваться только одной ст. 80 ТК РФ? Последнюю позицию разделяют многие специалисты по теории права, считая: при наличии общей (п. 3 ст. 77 ТК РФ) и специальной нормы (ст. 80 ТК РФ) применяется специальная норма.  
Аналогичная проблема существовала и в период действия КЗоТ РФ. Статья 29 КЗоТ РФ называлась: "Основания прекращения трудового договора (контракта)", а ст. 31 КЗоТ РФ - "Расторжение трудового договора (контракта), заключенного на неопределенный срок, по инициативе работника". Напомню: в случае расторжения трудового договора по инициативе работника во время действия КЗоТ РФ в приказах ссылались не на п. 4 ст. 29 КЗоТ РФ ("Расторжение трудового договора (контракта) по инициативе работника (ст. 31-32), по инициативе администрации (ст. 33) либо по требованию профсоюзного органа (ст. 37)", а на ст. 31 КЗоТ РФ ("Расторжение трудового договора (контракта), заключенного на неопределенный срок, по инициативе работника").  
В настоящее время в данном вопросе обращает на себя внимание очевидная непоследовательность, противоречивость Инструкции Минтруда РФ по заполнению трудовых книжек. Так, ст. 77 ТК РФ содержит два пункта: а) п. 3 "Расторжение трудового договора по инициативе работника (статья 80)"; б) п. 4 "Расторжение трудового договора по инициативе работодателя (статья 81)". На мой взгляд, казалось бы логичным, чтобы стороны трудового договора расторгали трудовой договор по инициативе одной из сторон по общим правилам. Вместе с тем Минтруд РФ в Инструкции по заполнению трудовых книжек почему-то исходил из различных теоретических подходов для расторжения трудового договора по инициативе работника и работодателя. "При расторжении трудового договора по инициативе работодателя в трудовую книжку вносится запись об увольнении (прекращении трудового договора) со ссылкой на соответствующий пункт статьи 81 ТК РФ... Например: "Уволен в связи с ликвидацией организации, пункт 1 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации" (п. 5.3 Инструкции по заполнению трудовых книжек Минтруда РФ от 10 октября 2003 г. N 69). Вместе с тем "...при прекращении трудового договора по основаниям, предусмотренным статьей 77 Трудового кодекса Российской Федерации (за исключением (почему за исключением? - Е. Е.) случаев расторжения трудового договора по инициативе работодателя и по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (пункты 4 и 10 этой статьи), в трудовую книжку вносится запись об увольнении (прекращении трудового договора) со ссылкой на соответствующий пункт указанной статьи... Например: "уволен по собственному желанию, пункт 3 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации". В самом деле, возникает вопрос: почему в случае расторжения трудового договора по инициативе работника Минтруд РФ рекомендует ссылаться на общую норму (п. 3 ст. 77 ТК РФ), а по инициативе работодателя - на специальную норму (соответствующий пункт ст. 81 ТК РФ)? Сам Минтруд РФ на этот вопрос какого-либо ответа не дает.  
На мой взгляд, независимо от основания прекращения трудового договора должны быть выработаны предложения, основанные на единых теоретических подходах. Считаю необходимым внести изменения в действующую Инструкцию по заполнению трудовых книжек, исходя из следующих теоретических подходов. Первый: терминология приказов должна точно соответствовать ТК РФ. Второй: в случае, если имеется только общее основание прекращения трудового договора, предлагаю ссылаться на общую норму. Например: "Прекратить трудовой договор в связи с переводом работника по его просьбе на работу к другому работодателю, пункт 5 статьи 77 ТК РФ". Третий: при наличии общей и специальной (специальных) норм в приказе необходимо руководствоваться специальной нормой, предусматривающей возможность прекращения трудовых отношений по данному основанию. Например: "Расторгнуть трудовой договор по инициативе работника, статья 80 ТК РФ".  
Такой вывод в том числе основан и на новейшем законодательстве. Например, согласно ст. 73 Федерального закона от 27 июня 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" "...федеральные законы, иные нормативные правовые акты Российской Федерации, законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации, содержащие нормы трудового права, применяются к отношениям, связанным с гражданской службой, в части, не урегулированной настоящим Федеральным законом".  
Действующий ТК РФ содержит часть четвертую, раздел XII "Особенности регулирования труда", ст. 251-351, в соответствии с которыми могут быть установлены также особенности расторжения трудового договора по инициативе работника. Например: "Работник, заключивший трудовой договор на срок до двух месяцев, обязан в письменной форме предупредить работодателя за три календарных дня о досрочном расторжении трудового договора" (ст. 292 ТК РФ). В таких случаях, на мой взгляд, необходимо в приказах ссылаться не только на ст. 80 ТК РФ, но и на соответствующую статью ТК РФ, отражающую "особенности регулирования труда" отдельных категорий работников, в том числе при расторжении трудового договора по инициативе работника (например, на ст. 292 ТК РФ).  
Данный вывод, полагаю, можно обосновать следующими аргументами. Во-первых, правовые особенности расторжения трудового договора по инициативе работника установлены ст. 80 ТК РФ, а не п. 3 ст. 77 ТК РФ. Думаю, суд и работодатель в случае возникновения трудовых споров должны руководствоваться нормой трудового права, регулирующей данные спорные трудовые отношения, а не общей нормой трудового права, не устанавливающей конкретных прав и обязанностей сторон трудового договора при расторжении трудового договора по инициативе работника или работодателя. Во-вторых, при наличии норм трудового права, содержащих особенности расторжения трудового договора по инициативе работника, как представляется, необходимо в приказах ссылаться на ст. 80 ТК РФ и соответствующие нормы ТК РФ. Например: "Сроки предупреждения об увольнении, а также случаи и размеры выплачиваемых при прекращении трудового договора выходного пособия и других компенсационных выплат определяются трудовым договором", заключаемым работником и работодателем - физическим лицом (ст. 307 ТК РФ). Очевидно, что в этом случае ст. 307 ТК РФ можно рассматривать как специальную норму по отношению к ст. 80 ТК РФ. При таком теоретическом подходе ст. 80 ТК РФ может применяться правоприменителями лишь к трудовым отношениям, не урегулированным ст. 307 ТК РФ. Следовательно, расторжение трудового договора по инициативе работника, работающего у работодателя - физического лица, регулируется, во-первых, ст. 307 ТК РФ, во-вторых, ст. 80 ТК РФ.  
В связи с этим предлагаю дополнить Инструкцию по заполнению трудовых книжек, в частности, двумя примерами: 1) "Расторгнуть трудовой договор по инициативе работника, статья 80 ТК РФ" (в случае отсутствия особенностей расторжения трудового договора отдельных категорий работников); 2) "Расторгнуть трудовой договор по инициативе работника, статья 307 ТК РФ (например), статья 80 ТК РФ" (при наличии особенностей расторжения трудового договора отдельных категорий работников). Аналогичная практика давно применяется при вынесении судебных решений: суд в решении должен указать только те нормы материального и процессуального права, на основе которых им был рассмотрен спор. "Решение суда состоит из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей... В мотивировочной части решения суда должны быть указаны обстоятельства дела, установленные судом; доказательства, на которых основаны выводы суда об этих обстоятельствах; доводы, по которым суд отвергает те или иные доказательства; законы, которыми руководствовался суд" (курсив мой. - Е. Е.) (ст. 198 ГПК РФ).  
Такой вывод основан и на теории права: классическое понимание процесса применения права всегда заключалось в подведении конкретных общественных отношений под абстрактные нормы права по методу логического умозаключения силлогизма, в котором роль большей посылки играло право, а меньшей - конкретный казус.  
Длительное время был дискуссионным и другой вопрос: допустимо ли расторжение срочного трудового договора по инициативе работника? Статья 31 КЗоТ РФ предусматривала возможность расторжения по инициативе работника только трудового договора, заключенного на неопределенный срок. Срочный трудовой договор по инициативе работника подлежал расторжению лишь "в случае его болезни или инвалидности, препятствующих выполнению работы по договору (контракту), нарушения администрацией законодательства о труде, коллективного или трудового договора (контракта) и по другим уважительным причинам" (ст. 32 КЗоТ РФ). Как представляется, ст. 32 КЗоТ РФ очевидно не соответствовала ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, в соответствии с которой трудовые права работников могли быть ограничены федеральным законом о труде только в той мере, "в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства". Кроме того, согласно ч. 2 раздела второго "Заключительные и переходные положения" Конституции РФ "...законы и другие правовые акты, действовавшие на территории Российской Федерации до вступления в силу настоящей Конституции, применяются в части, не противоречащей Конституции Российской Федерации". Характерно, что п. 3 ст. 77 ТК РФ предусматривает возможность расторжения по инициативе работника "трудового договора". Думаю, п. 3 ст. 77 ТК РФ и ст. 80 ТК РФ необходимо толковать в системе со ст. 58 ТК РФ. В соответствии с последней существует два вида трудовых договоров: а) заключенные на неопределенный срок; б) ...на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор). Следовательно, систематическое толкование названных трудовых норм позволяет сделать важный вывод: по п. 3 ст. 77 ТК РФ и ст. 80 ТК РФ возможно расторжение как срочного трудового договора, так и трудового договора, заключенного на неопределенный срок. К такому же выводу, полагаю, позволяет прийти и буквальное толкование понятия "трудовой договор", содержащееся в п. 3 ст. 77 ТК РФ и в ст. 80 ТК РФ. Такой вывод также подтверждается и п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса РФ": "При рассмотрении споров о расторжении по инициативе работника трудового договора, заключенного на неопределенный срок, а также срочного трудового договора (п. 3 ст. 77, ст. 80 ТК РФ) судам необходимо...". "Работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме за две недели. По соглашению между работником и работодателем трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении" (ст. 80 ТК РФ).  
На практике возникает целый ряд споров, связанных с неточным толкованием и применением названных выше норм ст. 80 ТК РФ. Думаю, в идеале в заявлении работника о расторжении трудового договора должны быть указаны две даты: написания заявления и расторжения трудового договора без предлога "с". Например: "Прошу расторгнуть трудовой договор 16 декабря 2004 г. 1 декабря 2004 г. Подпись". Однако практическая действительность далеко не всегда идеальна. Во-первых, достаточно часто работник пишет только одну дату - написания заявления. Например: "Прошу расторгнуть трудовой договор. 1 декабря 2004 г. (дата написания заявления. - Е. Е.). Подпись". Возникает вопрос: когда может быть расторгнут трудовой договор? Многие работодатели, думаю, ошибочно полагают: в любой день на усмотрение руководителя организации.  
На мой взгляд, в этих случаях необходимо систематически толковать ст. 80 и 14 ТК РФ. "Течение сроков, с которыми настоящий Кодекс связывает прекращение трудовых прав и обязанностей, начинается на следующий день после календарной даты, которой определено окончание трудовых отношений. Сроки, исчисляемые годами, месяцами, неделями, истекают в соответствующее число последнего года, месяца или недели срока. В срок, исчисляемый в календарных неделях или днях, включаются и нерабочие дни.  
Если последний день срока приходится на нерабочий день, то днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день" (ст. 14 ТК РФ).  
Практические работники достаточно часто задают и другой вопрос: "соглашение сторон" относится к сроку или основанию прекращения трудового договора? Как представляется, прекращение трудового договора по соглашению сторон, п. 1 ст. 77, ст. 78 ТК РФ предполагает соглашение сторон трудового договора, как по основанию, так и срокам прекращения трудового договора. Действительно, с позиции "инициатора" прекращения трудового договора ТК РФ предусматривает: прекращение трудового договора по соглашению сторон (п. 1 ст. 77, ст. 80 ТК РФ), расторжение трудового договора по инициативе работника (статьи 80... ТК РФ), расторжение трудового договора по инициативе работодателя (ст. 81 ТК РФ), прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (ст. 83 ТК РФ). С другой стороны, "работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме за две недели. По соглашению между работником и работодателем (курсив мой. - Е. Е.) трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении" (п. 1 и 2 ст. 80 ТК РФ). В данном случае, думаю, "соглашение сторон" предполагает только достижение договоренности о сроке расторжения трудового договора. Инициатива же расторжения трудового договора, безусловно, принадлежит не сторонам трудового договора, а работнику. Следовательно, трудовой договор подлежит прекращению по ст. 80 ТК РФ, а не по п. 1 ст. 77 и ст. 78 ТК РФ.  
Нередко возникает и другая непростая проблема. Работник обращается со следующим заявлением: "Прошу расторгнуть трудовой договор 1 декабря 2004 г. Подпись. 1 декабря 2004 г." ( дата написания заявления). Если работодатель согласен расторгнуть трудовой договор без "отработки", то споров не возникает. Однако, как правило, работодатель не согласен на досрочное расторжение трудового договора. В какой день может быть прекращен трудовой договор в таком случае? В любой день на усмотрение работодателя? В расторжении договора может быть отказано?  
Частично на этот вопрос отвечает п. 3 ст. 80 ТК РФ: "В случае, когда заявление работника об увольнении по его инициативе (собственному желанию) обусловлено невозможностью продолжения им работы (зачисление в образовательное учреждение, выход на пенсию и другие случаи), а также в случаях установленного нарушения работодателем законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, условий коллективного договора, соглашения или трудового договора работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника" (курсив мой. - Е. Е.).  
Необходимо подчеркнуть: согласно ст. 8 Закона РФ "Об образовании" существуют следующие виды профессиональных образовательных программ:

  • начального профессионального образования;
  • среднего профессионального образования;
  • высшего профессионального образования;
  • послевузовского профессионального образования.

 
Кроме того, в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. N 166-ФЗ "О  государственном пенсионном обеспечении  в Российской Федерации" (с последующими изменениями и дополнениями) "...назначаются  следующие виды пенсий по государственному пенсионному обеспечению:

  • пенсия за выслугу лет;
  • пенсия по старости;
  • пенсия по инвалидности;
  • социальная пенсия".

 
Больше всего на практике возникает  вопросов, связанных с толкованием  оценочного понятия "другие случаи". Думаю, в порядке индивидуального  судебного регулирования в каждом конкретном споре, исходя из объективных  материалов дела, те или иные основания  можно отнести (или нет) к "другим случаям". Например, на мой взгляд, к другим случаям возможно отнести  длительную задержку заработной платы, болезнь работника и (или) членов его семьи, отсутствие жилой площади  и т. д. С другой стороны, вряд ли можно  отнести к "другим случаям" переход  на другую работу с целью повышения  заработной платы, должности, квалификации и т. п. Таким образом, работодатель обязан расторгать трудовой договор  с работником в срок, указанный  в заявлении, в случаях, предусмотренных  п. 3 ст. 80 ТК РФ.  
Данный вывод основан и на подп. "б" п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", в соответствии с которым "трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работника и до истечения двухнедельного срока предупреждения об увольнении по соглашению между работником и работодателем. Если заявление работника обусловлено невозможностью продолжения им работы (зачисление в образовательное учреждение, выход на пенсию либо наличие иных уважительных причин, в силу которых работник не может продолжать работу, например, направление мужа (жены) на работу за границу, к новому месту службы), а также в других случаях установленного нарушения работодателем законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, условий коллективного договора, соглашения или трудового договора, работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника. При этом необходимо иметь в виду, что названные нарушения могут быть установлены, в частности, органами, осуществляющими государственный надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства, профессиональными союзами, комиссиями по трудовым спорам, судом...".  
Вместе с тем зачастую работодатель полагает, что у работника нет "уважительных причин", отсутствуют "другие случаи" для расторжения трудового договора по инициативе работника в срок, указанный в его заявлении. Возникает трудовой спор. На мой взгляд, типичная ошибка работодателя в этих случаях состоит в том, что работодатель расторгает трудовой договор в другой срок, не указанный в заявлении работника. Как представляется, в этих случаях работодатель вправе наложить, например, следующую резолюцию: "Возражаю против расторжения трудового договора без предупреждения за две недели, так как у работника отсутствуют основания, установленные пунктом 3 статьи 80 ТК РФ". В этом случае работник (если он согласен с позицией работодателя) вправе написать другое заявление о расторжении трудового договора с "отработкой" в течение двух недель. Второе заявление работника будет для работодателя обязательным. Если между работником и работодателем возникает спор о необходимости "отработки" в течение двух недель, то работник вправе обратиться в суд с заявлением о расторжении трудового договора.  
"До истечения срока предупреждения об увольнении работник имеет право в любое время отозвать свое заявление. Увольнение в этом случае не производится, если на его место не приглашен в письменной форме другой работник, которому в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами не может быть отказано в заключении трудового договора" (п. 4 ст. 80 ТК РФ). С одной стороны, поскольку расторжение трудового договора по ст. 80 ТК РФ производится "по инициативе работника", очевидно: работник вправе отозвать свое заявление в любое время. В этом случае, конечно, расторжение трудового договора невозможно. Вместе с тем, с другой стороны, работодатель обязан заниматься в том числе организацией труда, обеспечивать выполнение других обязательств и соблюдение законодательства. Поэтому после получения заявления работника о расторжении трудового договора работодатель должен принять все возможные меры по заключению трудового договора с другим гражданином, обеспечить непрерывность трудового процесса.  
В связи с этим возникает вопрос: как можно толковать оценочное понятие "если на его место не приглашен в письменной форме другой работник, которому в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами не может быть отказано в заключении трудового договора"? На практике традиционно имелось в виду письменное согласование между работодателем и другим гражданином о приеме на работу последнего "в порядке перевода". Думаю, сегодня можно рассматривать в качестве "приглашения" другого гражданина и заключение с ним трудового договора в порядке ст. 61 ТК РФ. Действительно, на мой взгляд, систематическое толкование п. 4 ст. 80 ТК РФ и ст. 61 ТК РФ позволяет сделать вывод: "приглашение" на работу гражданина после написания работником заявления о расторжении трудового договора может также выражаться и в форме заключения с гражданином трудового договора с обязательным условием - необходимостью приступить к исполнению трудовых обязанностей не ранее чем на следующий день после истечения срока "отработки" работника.  
Частично изложенные выше выводы подтверждаются и подп. "в" п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", согласно которому: "...исходя из содержания части четвертой статьи 80 и части четвертой статьи 127 ТК РФ работник, предупредивший работодателя о расторжении трудового договора, вправе до истечения срока предупреждения (а при предоставлении отпуска с последующим увольнением - до дня начала отпуска) отозвать свое заявление, и увольнение в этом случае не производится при условии, что на его место в письменной форме не приглашен другой работник, которому в соответствии с Кодексом и иными федеральными законами не может быть отказано в заключении трудового договора" (например, в силу части четвертой статьи 64 ТК РФ запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя. 
 

  1. Особенности расторжения трудового  договора по инициативе работодателя
 
Случаи  расторжения трудового договора по инициативе работодателя по сравнению  с иными основаниями прекращения  трудового договора (за исключением, пожалуй, увольнения работника по собственному желанию) на практике являются наиболее распространенными. К тому же, они  порождают и наибольшее количество трудовых споров.

Прежде чем  приступить к рассмотрению особенностей расторжения трудового договора работодателем по тем или иным основаниям, необходимо обратить внимание на следующее.

Во-первых, используемые в трудовом законодательстве понятия «расторжение трудового договора» и «увольнение» по существу идентичны друг другу — и то, и другое означает прекращение трудовых правоотношений. При этом термин «расторжение» употребляется применительно к трудовому договору, а «увольнение» — применительно к работнику; расторжение трудового договора означает одновременно увольнение работника.

Во-вторых, Трудовой кодекс РФ, обеспечивая устойчивость трудовых отношений, в статье 77 (часть вторая) содержит положение о том, что трудовой договор может быть прекращен (в том числе расторгнут по инициативе работодателя) лишь по основаниям, предусмотренным в нем самом или в ином федеральном законе. Это означает, что ни законы субъектов Российской Федерации, ни подзаконные акты (Указы Президента РФ, постановления Правительства РФ), ни ведомственные нормативные акты, ни, тем более, локальные нормативные акты, издаваемые работодателем, дополнительных оснований расторжения трудового договора по инициативе работодателя предусматривать не могут. По общему правилу не могут быть закреплены такие дополнительные основания и в самом трудовом договоре, заключаемом по соглашению сторон; исключения из этого правила устанавливаются лишь самим Трудовым кодексом РФ, которым допускается возможность расторжения трудового договора по основаниям, предусмотренным самим трудовым договором в отношении отдельных категорий работников (например, пунктом 13 статьи 81, статьей 312 Кодекса и др.).

В-третьих, расторжение трудового договора по инициативе работодателя является его правом, а не обязанностью. Вопрос о необходимости воспользоваться своим правом работодатель решает самостоятельно, в зависимости от конкретных обстоятельств, связанных как непосредственно с деятельностью организации (например, с необходимостью сократить численность работников организации в связи со спадом производства), так и с влияющими на эту деятельность личными качествами работника (например, его несоответствием занимаемой должности), его виновным поведением (например, нарушением им трудовой дисциплины), а также с иными особыми обстоятельствами, связанными с работником (например, достижением им возраста, не позволяющего занимать определенные должности).

В-четвертых, Трудовой кодекс РФ закрепляет право работодателя на расторжение трудового договора с работником вне зависимости от срока его действия (часть первая статьи 58). Отметим, что в данном вопросе сохранена преемственность с КЗоТ РФ.

Значительная  часть оснований расторжения  трудового договора с работником по инициативе работодателя, содержащихся в статье 81 Трудового кодекса  РФ, может применяться при увольнении всех работников (исключения из этого  правила предусмотрены опять-таки самим Кодексом). В то же время, отдельные  основания прекращения трудового  договора, закрепленные в названной  статье, а также в других статьях  Трудового кодекса РФ и в иных федеральных законах, распространяются лишь на соответствующие категории работников.

Расторжение трудового  договора по инициативе (волеизъявлению) работодателя может считаться правомерным  в том случае, когда одновременно имеются в наличии следующие  обстоятельства:

1) существует  закрепленное в законе основание  расторжения трудового договора;

2) соблюден предусмотренный  порядок увольнения;

3) работодателем  издан распорядительный акт (приказ  или распоряжение) о расторжении  трудового договора (увольнении  работника);

4) увольняемому  работнику работодателем предоставлены  все предусмотренные трудовым  законодательством гарантии и  компенсации. 

Таким образом, основными задачами, которые должна решать кадровая служба любой организации  в случае расторжения с работником трудового договора по инициативе работодателя, являются выбор соответствующего основания расторжения трудового договора, его правильное юридическое оформление, а также соблюдение всех иных предусмотренных для этого случая правил. В этой связи следует помнить, что бремя доказывания правомерности увольнения работника при его обращении в суд с иском о восстановлении на работе, лежит на работодателе как на ответчике по этому иску.

Хочется подчеркнуть  также, что наряду с отказом от закрепления ряда гарантий, содержащихся ранее в КЗоТ РФ и не выдержавших  проверку временем, Трудовой кодекс РФ устанавливает и некоторые новые, не предусмотренные прежде правила  и гарантии.

В целом, теперь работодатель при расторжении трудового  договора с работником должен учитывать  следующие правила:

1. Запрет на  увольнение по любым основаниям, за исключением случая ликвидации  организации (пункт 1 статьи 81 ТК  РФ), беременных женщин (часть первая  статьи 261 ТК РФ). В этой связи  не вполне понятным представляется  решение законодателя ограничить  изъятие из данного запрета  только случая ликвидации организации,  не включив в него и случай  прекращения деятельности работодателем-физическим лицом.

2. Запрет на  увольнение по любым основаниям, за исключением предусмотренных  пунктом 1, подпунктом «а» пункта 3, пунктами 5—8, 10 и 11 статьи 81 ТК РФ, женщин, имеющих детей в возрасте  до 3-х лет, одиноких матерей,  воспитывающих ребенка в возрасте  до 14 лет (ребенка-инвалида до 18 лет), других лиц, воспитывающих указанных  детей без матери (часть третья  статьи 261 ТК РФ).

3. Запрет на  увольнение любого работника  по всем основаниям, за исключением  случая ликвидации организации  или прекращения деятельности  работодателем-физическим лицом (пункт 1 статьи 81 ТК РФ), в период его временной нетрудоспособности или пребывания в отпуске (часть третья статьи 81 ТК РФ).

4. Необходимость  учета мотивированного мнения  выборного профсоюзного органа  организации в порядке, установленном  статьей 373 ТК РФ, при увольнении  работников, являющихся членами  профсоюза, по основаниям, предусмотренным  пунктом 2, подпунктом «б» пункта 3 и пунктом 5 статьи 81 ТК РФ (часть  вторая статьи 82 ТК РФ). При этом, согласно части четвертой статьи 82 Трудового кодекса РФ коллективным  договором может быть установлен  иной порядок обязательного участия  выборного профсоюзного органа  организации в рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя.

5. Необходимость  получения работодателем, помимо  соблюдения общего порядка увольнения, согласия соответствующей государственной  инспекции труда и комиссии  по делам несовершеннолетних  и защите их прав на увольнение  работника в возрасте до 18 лет  по любым основаниям, за исключением  случая ликвидации организации  (статья 269 ТК РФ).

6. Необходимость  выплаты денежной компенсации  работнику за все неиспользованные  отпуска при увольнении вне  зависимости от оснований увольнения (статья 127 ТК РФ) с учетом особенностей, предусмотренных для некоторых  категорий работников (часть вторая  статьи 307, часть вторая статьи 347 ТК РФ).

С учетом сказанного перейдем к рассмотрению оснований  расторжения трудового договора по инициативе работодателя, закрепленных в Трудовом кодексе РФ, уделяя особое внимание тем из них, которые являются новыми по сравнению с существовавшими  прежде в КЗоТ РФ. При этом придется еще раз указать на неопределенность юридического содержания ряда норм Трудового  кодекса РФ, которая в совокупности с отсутствием в настоящее  время судебной практики не позволяет  дать однозначные ответы на значительное число вопросов, возникающих в  связи с прекращением трудового  договора по инициативе работодателя.

Пункты 1 и 2 статьи 81 ТК РФ

Ликвидация  организации либо прекращение деятельности работодателем-физическим лицом; сокращение численности или штата работников организации.

Данные основания  по существу воспроизводят содержавшиеся  ранее в пункте 1 статьи 33 КЗоТ РФ. Новым является лишь положение пункта 1 статьи 81 Трудового кодекса РФ о  том, что работодатель-физическое лицо (например, гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя) в случае прекращения своей деятельности вправе в связи с этим уволить работающих у него по трудовому договору работников.

Не изменились в целом и предусмотренные  прежним регулированием как процедура  увольнения, так и предоставляемые  при этом гарантии увольняемым работникам. По-прежнему, работодатель обязан заблаговременно, не менее чем за 2 месяца до увольнения, предупредить каждого работника  под расписку о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации  либо сокращением численности или  штата работников организации (часть  вторая статьи 180 ТК РФ). Однако согласно части третьей данной статьи Кодекса  с письменного согласия работника  работодатель теперь вправе расторгнуть  с ним трудовой договор без  предупреждения об увольнении за 2 месяца с одновременной выплатой дополнительной компенсации в размере 2-месячного  среднего заработка (подобного положения  КЗоТ РФ не содержал).

Кроме того, более  короткие сроки предупреждения о  предстоящем увольнении предусмотрены  для работников, заключивших трудовой договор на срок до 2-х месяцев (часть  вторая статьи 292 ТК РФ), и работников, занятых на сезонных работах (часть  вторая статьи 296 ТК РФ).

При проведении мероприятий по сокращению численности  или штата работодатель должен предложить работнику другую имеющуюся работу (вакантную должность) в той же организации, соответствующую его  квалификации (часть первая статьи 180 ТК РФ). Увольнение работника допускается  лишь в случае, если невозможно перевести  его с его же согласия на другую работу (часть вторая статьи 81 ТК РФ).

Несколько сократился по сравнению с КЗоТ РФ (статья 34) перечень лиц, имеющих преимущественное право на оставление на работе при  сокращении численности или штата  работников организации (статья 179 ТК РФ). Однако при этом предусмотрено, что  в соответствии с коллективным договором преимущественное право на оставление на работе при равной производительности труда и квалификации может предоставляться и другим категориям работников.

Размер выходного  пособия, выплачиваемого работодателем  увольняемым по указанным основаниям работникам, остался неизменным —  средний месячный заработок сохраняется  на период трудоустройства, но не свыше 2-х месяцев со дня увольнения с зачетом выходного пособия (часть  первая статьи 178 ТК РФ). При этом, работникам, уволенным из организаций, расположенных  в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, работодатель обязан за счет своих средств выплачивать  на период их трудоустройства, но не свыше 6 месяцев, среднюю заработную плату  с учетом выходного пособия (статья 318 ТК РФ).

Необходимо также  обратить внимание на следующее обстоятельство. В случае, когда филиал, представительство  или иное обособленное структурное  подразделение организации, расположенные  в другой местности, прекращают свою деятельность, но сама организация  не ликвидируется, расторжение трудовых договоров с работниками этих структурных подразделений производится по правилам, предусмотренным для  случаев ликвидации организации (часть  четвертая статьи 81 ТК РФ).

Подпункты «а» и «б» пункта 3 статьи 81 ТК РФ

Несоответствие  работника занимаемой должности или  выполняемой работе вследствие: состояния  здоровья в соответствии с медицинским  заключением; недостаточной  квалификации, подтвержденной результатами аттестации.

Такие же, по существу, основания содержал пункт 2 статьи 33 КЗоТ РФ, однако, по сравнению с ними указанные выше положения Трудового  кодекса РФ сформулированы более  определенно.

Так, состояние  здоровья работника, повлекшее для  него невозможность надлежаще исполнять  свои трудовые обязанности по занимаемой должности или выполнять работу, обусловленную трудовым договором, т.е. препятствующее продолжению работы, должно подтверждаться медицинским  заключением; недостаточная квалификация, вследствие которой работник не соответствует  занимаемой должности или выполняемой  работе, должна подтверждаться результатами аттестации. При этом при проведении аттестации, которая может послужить  основанием для увольнения работников, в состав аттестационной комиссии в  обязательном порядке должен включаться представитель от соответствующего выборного профсоюзного органа (часть  третья статьи 82 ТК РФ).

Также, как и  ранее, увольнение работников по этим основаниям допустимо лишь в том  случае, если невозможно перевести  их, с их согласия, на другую работу в той же организации (часть вторая статьи 81 ТК РФ). При этом работникам, увольняемым по основанию, предусмотренному подпунктом «а» пункта 3 статьи 81 Трудового  кодекса РФ, должно выплачиваться  выходное пособие в размере 2-недельного среднего заработка (часть третья статьи 178 ТК РФ).

С большой долей  вероятности можно предположить, что практика применения данных оснований  увольнения не претерпит каких-либо существенных изменений. 
 
 

Пункт 4 статьи 81 ТК РФ

Смена собственника имущества  организации.

КЗоТ РФ не предусматривал подобного положения. Приступая  к характеристике данного основания  увольнения, следует отметить, что  оно имеет ограниченную сферу  применения, так как:

во-первых, может  применяться в отношении не всех работников организации, а лишь ее руководящего звена — руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера;

во-вторых, указанное  положение касается лишь тех организаций-работодателей, обособленное имущество которых  принадлежит им не на праве собственности, а на ином праве — праве оперативного управления или праве хозяйственного ведения; собственниками имущества  таких организаций являются не они  сами, а иные лица.

К таким организациям закон относит следующие:

а) государственное  или муниципальное унитарное  предприятие, которому имущество принадлежит  на праве хозяйственного ведения (статьи 114 и 294 Гражданского кодекса РФ). Собственником  имущества этих организаций является Российская Федерация или субъект  Российской Федерации в лице соответствующего органа государственной власти, либо муниципальное образование в  лице органа местного самоуправления;

б) федеральное  казенное предприятие, основанное на праве  оперативного управления (статьи 115 и 296 Гражданского кодекса РФ). Собственником  имущества такой организации  является Российская Федерация;

в) учреждение, финансируемое  полностью или частично собственником (статьи 120 и 296 Гражданского кодекса  РФ). Собственником имущества данной некоммерческой организации может  быть государство (Российская Федерация  или субъект Российской Федерации), муниципальное образование, юридические  или физические лица.

Из этого следует, что пункт 4 статьи 81 Трудового кодекса  РФ не может применяться в тех  случаях, когда работодателем является, например, акционерное общество (открытое или закрытое), общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью и т.п.

Право нового собственника имущества организации на расторжение  трудового договора с руководителем  организации, его заместителями  и главным бухгалтером носит  ограниченный по времени характер. Новый собственник вправе уволить  по данному основанию перечисленных  лиц лишь до истечения 3-х месяцев  со дня возникновения у него права  собственности (часть первая статьи 75 ТК РФ).

Названным категориям работников в связи с увольнением  предусмотрены повышенные гарантии — новый собственник обязан выплатить  им компенсацию в размере не ниже 3-х средних месячных заработков (статья 181 ТК РФ).

Пункт 5 статьи 81 ТК РФ

Неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.

Подпункты «а»–«г» пункта 6 статьи 81 ТК РФ

Однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей:

а) прогул;

б) появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или  иного токсического опьянения;

г) совершение по месту  работы хищения (в  том числе мелкого) чужого имущества, растраты, умышленного его  уничтожения или  повреждения, установленных  вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, уполномоченного  на применение административных взысканий.

Отметим вначале, что увольнение работника по указанным  основаниям, а также по основанию, предусмотренному пунктом 10 статьи 81 Трудового  кодекса РФ, безусловно является мерой  дисциплинарной ответственности —  дисциплинарным взысканием (пункт 3 статьи 192 ТК РФ), применяемым работодателем  к виновному в совершении соответствующего дисциплинарного проступка работнику, и должно производиться с соблюдением  всех правил, установленных для применения дисциплинарных взысканий статьей 193 Кодекса.

Перечисленные выше в подзаголовке основания расторжения  трудового договора по существу повторяют  с некоторыми изменениями положения  статьи 33 (пункты 3, 4, 7 и 8) КЗоТ РФ и в  связи с этим каких-либо принципиальных изменений в правоприменительной  практике вызвать не должны.

Вместе с тем, произведенные законодателем изменения  в формулировках соответствующих  норм носят несколько неопределенный характер, в силу чего могут вызвать  различия в их понимании сторонами  трудового договора и послужить  причиной возникновения трудовых споров.

Так, пунктом 5 статьи 81 Трудового кодекса РФ закреплено положение о неоднократности  неисполнения работником трудовых обязанностей. Однако содержание этого понятия  Кодексом не определено. Представляется, что при принятии работодателем  решения об увольнении работника  по данному основанию следует  учитывать не только количество нарушений  трудовой дисциплины, но и их характер, тяжесть совершенных дисциплинарных проступков и их последствий, иные конкретные обстоятельства. В принципе, неоднократным  неисполнением работником трудовых обязанностей может считаться и  любое повторное совершение им дисциплинарного  проступка.

Прогул (подпункт «а» пункта 6 статьи 81 ТК РФ) квалифицируется  как отсутствие на рабочем месте  без уважительных причин более 4-х  часов подряд в течение рабочего дня. Однако определение понятию  «рабочего места» Трудовым кодексом РФ также не дано. По-видимому, основываясь  на общем подходе, содержащемся в  теории трудового права, под рабочим  местом работника (которое непосредственно  связано с такими существенными  условиями трудового договора, как  место работы, трудовая функция и  трудовые обязанности) следует понимать место выполнения работником возложенных  на него трудовых обязанностей. Во всяком случае во избежание недоразумений  условие о рабочем месте работника  в том или ином виде целесообразно  оговаривать при заключении трудового  договора.

Подпунктом «г»  пункта 6 статьи 81 Трудового кодекса  РФ предусмотрено увольнение работника  не только в случае совершения им по месту работы хищения чужого имущества, но и совершения в отношении этого  имущества растраты, умышленного  уничтожения или повреждения. Тем  самым законодатель существенно  и вполне справедливо расширил границы  защиты прав собственника (владельца) имущества организации и имущества  работодателя-физического лица равно как и ряда иных лиц от неправомерных посягательств на их имущество со стороны недобросовестного работника.

Разглашение охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной  работнику в связи с исполнением  им трудовых обязанностей (подпункт «в»  пункта 6 статьи 81 ТК РФ), как основание  расторжения трудового договора по инициативе работодателя, прежним  регулированием предусмотрено не было.

Необходимо отметить, что на сегодняшний день вопросы, связанные с охраняемой законом  тайной, действующим законодательством  практически не регламентируются. Исключение составляет, пожалуй, лишь институт государственной  тайны.

Согласно Закону РФ от 21.07.1993 «О государственной тайне» (с изм. на 06.10.1997) государственная тайна — защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации; перечень сведений, составляющих государственную тайну, установлен статьей 5 указанного Закона.

Общее признаки, в силу которых информация может  составлять коммерческую или служебную  тайну, перечислены в статье 139 (часть  первая) Гражданского кодекса РФ: информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда она имеет  действительную или потенциальную  коммерческую ценность в силу неизвестности  ее третьим лицам, к ней нет  свободного доступа на законном основании, и обладатель такой информации принимает  меры к охране ее конфиденциальности.

Между тем, хотя законодатель непосредственно не разграничил  понятия коммерческой и служебной  тайны, в соответствии с Указом Президента РФ от 06.03.1997 № 188 «Об утверждении  перечня сведений конфиденциального  характера» к служебной тайне  относятся служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с Гражданским кодексом РФ и федеральными законами (пункт 3); к коммерческой тайне  относятся сведения, связанные с  коммерческой деятельностью, доступ к  которым ограничен в соответствии с Гражданским кодексом РФ и федеральными законами (пункт 5). Как можно предположить из пункта 4 Указа Президента РФ к  профессиональной тайне следует  относить сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым  ограничен органами государственной  власти в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами (врачебная, адвокатская, нотариальная тайна, тайна  переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической  и почтовой связи, банковская тайна, тайна голосования и др.).

Следует также  учитывать, что в соответствии с  вышеуказанной статьей 139 Гражданского кодекса РФ сведения, которые не могут составлять служебную или  коммерческую тайну, определяются законом  или иным правовым актом. Таким нормативным  актом, в частности, является постановление  Правительства РСФСР от 05.12.1991 № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну».

Сказанное позволяет  сделать вывод, что исчерпывающий  перечень сведений, составляющих коммерческую, а также служебную тайну, как  таковой, отсутствует.

Как следует  из содержания нормы подпункта «в»  пункта 6 статьи 81 и статьи 192 Трудового  кодекса РФ применение данного основания  увольнения должно быть обусловлено  одновременным наличием следующих  обстоятельств:

1) закрепленной  в трудовом договоре обязанности  работника (часть первая статьи 57 ТК РФ) хранить государственную (коммерческую, служебную или иную охраняемую законом) тайну. Как уже было сказано выше, такая обязанность может вытекать и непосредственно из закона (например, пункт 8 статьи 10 Федерального закона от 31.07.1995 «Об основах государственной службы Российской Федерации», статья 15 Федерального закона от 17.07.1999 «О почтовой связи» и др.). При этом перечень сведений, относящихся к коммерческой, служебной или иной охраняемой законом тайне, следует закреплять в локальных нормативных актах организации и доводить под роспись до сведения работника (возможно также указание в трудовом договоре на положения соответствующих законов и иных нормативных актов, содержащие перечень сведений, составляющих охраняемую законом тайну);

2) установленной  причинно-следственной связи между  фактом ознакомления работника  охраняемой законом тайной, разглашенной  им впоследствии, и исполнением  им трудовых обязанностей;

3) установленного  надлежащим образом факта разглашения  охраняемой законом тайны и  вины в этом данного работника. 

В случае, когда  за разглашение государственной, служебной, коммерческой и иной охраняемой законом  тайны в соответствии с законодательством  работник привлекается к уголовной (например, статьи 138, 155, 183, 283 Уголовного кодекса РФ), административной (например, статья 13.14 вступающего в силу с 01.07.2002 Кодекса РФ об административных правонарушениях), это должно быть установлено соответственно вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, уполномоченного  на применение административных взысканий; увольнение как вид дисциплинарного  взыскания носит в этом случае субсидиарный (дополнительный) характер. Если же работник привлекается только к дисциплинарной или дополнительно  и к материальной ответственности (пункт 7 статьи 243 ТК РФ) названный выше факт и вина работника должны быть подтверждены иным способом (например, заключением или актом о результатах  служебной проверки).

Такое основание  расторжения трудового договора, как нарушение работником требований по охране труда, если это нарушение  повлекло за собой тяжкие последствия (несчастный случай на производстве, авария, катастрофа) либо заведомо создавало  реальную угрозу наступления таких  последствий (подпункт «д» пункта 6 ТК РФ) также относится к числу новшеств в регламентации трудовых отношений, введенных Трудовым кодексом РФ.

Обязанность соблюдать  требования по охране труда относится  в соответствии с частью второй статьи 21 Кодекса к числу основных обязанностей работника. При этом общие обязанности  работника в области охраны труда, установленные статьей 214 ТК РФ, конкретизируются для соответствующих категорий  работников законами, иными нормативными актами, а также правилами и  инструкциями по охране труда.

Помимо вытекающей из статьи 193 Трудового кодекса РФ обязанности работодателя установить и надлежащим образом оформить факт виновного нарушения работником требований по охране труда, безусловным  требованием при применении данного  основания увольнения является также  необходимость правильно установить и оформить как факт наступления  или заведомой реальной угрозы наступления  тяжкого последствия в виде несчастного  случая на производстве (глава 36 ТК РФ), аварии или катастрофы, так и причинно-следственную связь между указанным противоправным деянием (действием или бездействием) работника и вредными последствиями.

Пункты 7 и 8 статьи 81 ТК РФ

Формулировки  данных оснований увольнения практически  полностью воспроизводят содержание соответственно пунктов 2 и 3 статьи 254 КЗоТ РФ. С учетом этого ожидать  каких-либо изменений в сложившейся правоприменительной практике не приходится.

Пункт 9 статьи 81 ТК РФ

Принятие  необоснованного  решения руководителем  организации (филиала, представительства), его заместителями  и главным бухгалтером, повлекшего за собой  нарушение сохранности  имущества, неправомерное  его использование  или иной ущерб  имуществу организации.

Подобного основания  расторжения трудового договора по инициативе работодателя прежнее  регулирование не содержало. Представляется, что его включение в Трудовой кодекс РФ является, в первую очередь, дополнительной мерой защиты имущества  организации (и как следствие, прав его собственника) от необоснованных решений, принимаемых руководством организации, т.е. теми лицами, которые  в силу своего должностного положения, а также требований законодательства наделены, как правило, достаточно широкими полномочиями по вопросам распоряжения этим имуществом, включая денежные средства.

Так, руководитель организации без доверенности действует  от ее имени, в том числе представляет ее интересы, совершает от имени  организации сделки, утверждает штатное  расписание, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми ее работниками. При осуществлении  своих прав и исполнении обязанностей он обязан действовать в интересах  организации добросовестно и  разумно (статьи 69 и 71 Федерального закона от 26.12.1995 «Об акционерных обществах», статьи 40 и 44 Федерального закона от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Главный бухгалтер  обеспечивает соответствие осуществляемых хозяйственных операций законодательству Российской Федерации, контроль за движением  имущества и выполнением обязательств и несет ответственность за формирование учетной политики, ведение бухгалтерского учета, своевременное представление  полной и достоверной бухгалтерской  отчетности (статья 7 Федерального закона от 21.11.1996 «О бухгалтерском учете»). Реализация полномочий заместителей руководителя организации также предполагает осуществление ими в интересах  организации добросовестных и разумных действий.

Как видно из содержания нормы пункта 9 статьи 81 Трудового кодекса РФ, законодатель прямо не указал на обязательное наличие  вины перечисленных лиц при принятии необоснованного решения. Из этого, на наш взгляд, следует, что такое  решение, повлекшее указанные негативные последствия для имущества организации, может быть принято и невиновно (без умысла или по неосторожности), например, вследствие недостаточности  опыта руководителя (его заместителей, главного бухгалтера), введения его  в заблуждение другими лицами, недостатка знаний и т.п.

Пока неизвестно, будет ли расценено судебной практикой  данное основание увольнения как  вид дисциплинарного взыскания, применение которого предусматривает  необходимость соблюдения определенных правил увольнения.

Между тем, по нашему мнению, при определенных условиях увольнение по пункту 9 статьи 81 Трудового  кодекса РФ вполне может рассматриваться  как дисциплинарное взыскание. Разграничение  в этих случаях может быть проведено  в зависимости от наличия или  отсутствия вины, а также конкретной причины действия (недобросовестности, неразумности, иной причины), выразившегося  в принятии должностным лицом  такого необоснованного решения.

В любом случае при расторжении трудового договора по данному основанию работодателю следует:

1) иметь в  виду, что необоснованность решения  не означает его неправомерности;

2) при установлении  необоснованности решения должны  быть приняты во внимание соответствующие  требования законодательства, регулирующего  вопрос, по которому принималось решение, обычные условия делового оборота и иные имеющие значение обстоятельства;

3) должна быть  установлена прямая связь между  принятым необоснованным решением  и наступившими вредными последствиями  — нарушением сохранности имущества,  неправомерным его использованием  или иным ущербом имуществу  организации.

Пункт 10 статьи 81 ТК РФ

Однократное грубое нарушение  руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями  своих трудовых обязанностей.

Аналогичная норма  закреплялась статьей 254 (пункт 1) КЗоТ РФ в качестве дополнительного основания  для прекращения трудового договора некоторых категорий работников при определенных условиях.

В Трудовом кодексе  РФ она относится уже к числу  основных оснований расторжения  трудового договора по инициативе работодателя и в отличие от пункта 6 статьи 81 Кодекса не содержит какого-либо перечня  грубых нарушений трудовых обязанностей.

Однако, с уверенностью можно предположить, что одной  из главных проблем в применении данного основания при увольнении перечисленных в пункте 10 статьи 81 Трудового кодекса РФ лиц, станет имеющаяся неопределенность в вопросе  о том, распространяется ли оно на все случаи нарушения руководителем  или его заместителями трудовых обязанностей, включая и перечисленные  в пункте 6 указанной статьи, либо является, как это было и раньше, дополнительным к названному пункту основанием увольнения.

По нашему мнению, отсутствие в содержании нормы пункта 10 статьи 81 Трудового кодекса РФ какого-либо указания на случаи, предусмотренные  пунктом 6, позволяет сделать вывод  о том, что любое однократное  грубое нарушение трудовых обязанностей руководителем (его заместителем), в  том числе и закрепленное в  пункте 6, является основанием для расторжения  с ним трудового договора именно по пункту 10 статьи 81 Трудового кодекса  РФ. Однако, только время покажет, по какому пути пойдет в этом вопросе  правоприменительная практика.

Пункт 11 статьи 81 ТК РФ

Представление работником работодателю подложных документов или заведомо ложных сведений при заключении трудового договора.

Данное основание  увольнения ранее КЗоТ РФ не предусматривалось.

Наиболее характерными условиями его применения представляются следующие:

1) к числу  указанных подложных документов  могут быть отнесены лишь документы,  перечисленные в статье 65 Трудового  кодекса РФ — паспорт или  иной документ, удостоверяющий личность; трудовая книжка; страховое свидетельство  государственного пенсионного страхования;  документы воинского учета —  для военнообязанных и лиц,  подлежащих призыву на военную  службу; документ об образовании,  о квалификации или наличии  специальных знаний; иные документы  в случае, предусмотренном частью  второй этой статьи;

2) что касается  заведомо ложных сведений, то  законодателем не оговорен перечень  сведений, которые должен сообщать  о себе поступающий на работу  гражданин. Как правило, такие  сведения указываются в заполняемых  им анкетах, (хотя трудовым законодательством  это прямо не предусмотрено);

3) факты подложности  представленного документа, т.е.  полного составления заведомо  ложного документа либо полного  или частичного изменения подлинного  документа, а также заведомой  ложности представленных сведений  должны быть соответствующим  образом установлены;

4) представление  такого рода документов или  сведений может быть совершено  поступающим на работу гражданином  только с прямым умыслом ввести  работодателя в заблуждение при  принятии решения о заключении  трудового договора с данным  гражданином.

Пункт 12 статьи 81 ТК РФ

Прекращение допуска к государственной  тайне, если выполняемая  работа требует допуска  к государственной  тайне.

Данное основание  увольнения, как следует из его  содержания, может применяться лишь в отношении работников, имеющих  допуск к государственной тайне  и выполняющих работу, требующую  такого допуска.

Вопросы, связанные  с допуском граждан РФ к сведениям, составляющим государственную тайну, регулируются Законом РФ от 21.07.1993 «О государственной тайне» и Инструкцией  о порядке допуска должностных  лиц и граждан Российской Федерации  к государственной тайне, утвержденной постановлением Правительства РФ от 28.10.1995 № 1050.

Согласно статье 21 названного Закона допуск граждан  к государственной тайне осуществляется в добровольном порядке и, в частности, предусматривает:

 
 
- принятие на себя обязательств перед государством по нераспространению доверенных им сведений, составляющих государственную  тайну;
- письменное  согласие на проведение в отношении  их полномочными органами проверочных  мероприятий;
- принятие соответствующего решения руководителем организации  о допуске оформляемого лица к  государственной тайне.
  
 
 

С гражданином, оформляемым на работу (с работником, назначаемым на должность), по характеру  которой необходим доступ к государственной  тайне, заключается договор об оформлении допуска к государственной тайне, который является приложением к  трудовому договору. Заключение трудового  договора до окончания проверочных  мероприятий не допускается.

Условия прекращения  допуска к государственной тайне  определены статьей 23 Закона РФ «О государственной  тайне», а сам допуск к ней может  быть прекращен по решению руководителя организации по одному из оснований, указанных в этой статье (пункт 15 вышеупомянутой Инструкции). К их числу, например, относится признание судом  работника недееспособным или ограниченно  дееспособным; возникновение у него медицинских противопоказаний для  работы с использованием сведений, составляющих государственную тайну, согласно перечню, утверждаемому Минздравом России.

Таким образом, основанием для расторжения трудового  договора по пункту 12 статьи 81 Трудового  кодекса РФ является вынесенное руководителем  организации решение о прекращении  допуска к государственной тайне, оформленное надлежащим образом.

Следует также  отметить, что в случае отстранения  работника от работы со сведениями, составляющими государственную  тайну, оформляется письменное заключение, подготовленное подразделением по защите государственной тайны и структурным  подразделением, в котором указанное  лицо работает. Заключение утверждается руководителем организации и  об этом факте письменно сообщается в орган безопасности.

Пункт 13 статьи 81 ТК РФ

Случаи, предусмотренные  трудовым договором  с руководителем  организации, членами  коллегиального исполнительного  органа организации.

Данное основание  увольнения представляет собой отсылочную норму, согласно которой помимо случаев, перечисленных в статье 81 Трудового  кодекса РФ, увольнение руководителя организации и членов ее коллегиального исполнительного органа по инициативе работодателя может производиться  и в предусмотренных трудовым договором случаях.

Перечень таких  случаев является открытым и устанавливается  по соглашению сторон при заключении ими трудового договора. При этом следует иметь в виду, что достаточно широкий диапазон усмотрения сторон трудового договора (а, точнее, диапазон усмотрения работодателя) при установлении такого перечня не может быть абсолютно  произвольным. Предусматриваемые в  нем основания расторжения трудового  договора безусловно не должны противоречить  действующему законодательству и ухудшать правовое положение работника данной категории по сравнению с тем, как оно определено законом. В  любом случае правомерность закрепления  в трудовом договоре того или иного  дополнительного основания его  расторжения может быть оспорена в суде.

Особо следует  обратить внимание на то обстоятельство, что рассматриваемое положение  фактически дублируется нормами  пункта 14 статьи 81 и пункта 3 статьи 278 Трудового кодекса РФ, что, в  принципе, может привести к неоднозначности  практики увольнения по инициативе работодателя руководителя организации по основаниям, предусмотренным трудовым договором, а также к возникновению трудовых споров, связанных с вопросами  записей в трудовую книжку конкретных оснований увольнения.

Пункт 14 статьи 81 ТК РФ

Другие  случаи, установленные  Трудовым кодексом и  иными федеральными законами.

К таким случаям  Трудовой кодекс РФ относит:

1) отстранение  от должности руководителя организации-должника  в соответствии с законодательством  о несостоятельности (пункт 1 статьи 278 ТК РФ);

2) принятие уполномоченным  органом юридического лица либо  собственником имущества организации,  либо уполномоченным собственником  лицом (органом) решения о досрочном  прекращении трудового договора  с руководителем организации  (пункт 2 статьи 278 ТК РФ). В этом  случае расторжение трудового  договора с руководителем организации  до истечения срока его действия  не связано с его виновными  действиями (бездействием). При этом  ему выплачивается компенсация  за досрочное расторжение трудового  договора в размере, определяемом  трудовым договором (статья 279 ТК  РФ);

3) прием на  работу, выполняемую увольняемым  работником по совместительству, другого работника, для которого  эта работа будет являться  основной (статья 288 ТК РФ). Уместным  представляется обратить внимание на следующее. Несмотря на то, что в указанной статье говорится о возможности прекращения трудового договора с работником, работающим по совместительству, речь, все же, идет именно о расторжении трудового договора по инициативе работодателя, поскольку подобного основания прекращения трудового договора ни статья 77, ни статьи 83–84 Трудового кодекса РФ не предусматривают;

4) дополнительные, помимо предусмотренных Трудовым  кодексом, основания, содержащиеся  в трудовом договоре с работником, работающим у работодателя-физического лица (статья 307 ТК РФ). При этом срок предупреждения об увольнении по всем возможным основаниям, а также случаи и размеры выплачиваемых при этом выходного пособия и других компенсационных выплат определяются трудовым договором;

5) основания,  предусмотренные трудовым договором  с надомниками (статья 312 ТК РФ). Следует обратить внимание на  то, что, как это следует из  положений статей 251 и 312 Кодекса,  предусмотренные его статьей  81 основания расторжения трудового  договора в отношении надомников  применяются лишь, если они предусмотрены  в трудовом договоре;

6) повторное  в течение одного года грубое  нарушение устава образовательного  учреждения педагогическим работником; применение педагогическим работником, в том числе однократное, методов  воспитания, связанных с физическим  и (или) психическим насилием  над личностью обучающегося, воспитанника; достижение ректором, проректором,  деканом факультета, руководителем  филиала (института), государственного  или муниципального образовательного  учреждения высшего профессионального  образования возраста 65 лет (пункты 1—3 статьи 336 ТК РФ).

По нашему мнению, увольнение по пунктам 1 и 2 статьи 336 Трудового  кодекса РФ является дисциплинарным взысканием. Следовательно, при его  применении необходимо соблюдать правила, установленные статьей 193 Кодекса;

7) дополнительные, помимо предусмотренных Трудовым  кодексом РФ, основания, закрепленные  трудовым договором с работником  религиозной организации (статья 347 ТК РФ). При этом срок предупреждения  об увольнении только по этим  основаниям, а также порядок и  условия предоставления гарантий  и компенсаций, связанных с  увольнением, определяются трудовым  договором;

8) неудовлетворительный  результат испытания работника  до истечения его срока (статья 71 ТК РФ). Если работодатель придет  к выводу о том, что работник, принятый на работу с испытательным  сроком, по каким либо причинам  не справляется с порученной  ему работой, т.е. оценит результат  испытания как неудовлетворительный, до истечения срока испытания  он вправе уволить такого работника,  предупредив его об этом в  письменной форме не позднее  чем за 3 дня с указанием причин, послуживших основанием для признания  этого работника не выдержавшим  испытание. В этом случае расторжение  трудового договора производится  без учета мнения соответствующего  профсоюзного комитета и без  выплаты выходного пособия. В  трудовой книжке запись о причинах  увольнения необходимо делать  с указанием статьи 71 Трудового  кодекса РФ.

Следует также  отметить, что в случае расторжения  трудового договора с работником по инициативе работодателя по основанию, предусмотренному пунктом 14 статьи 81 Кодекса, запись в трудовой книжке об увольнении работника должна содержать ссылку не только на данный пункт статьи 81, но и на соответствующую статью раздела XII Трудового кодекса РФ, а в  необходимых случаях — также  и на пункт трудового договора с указанием конкретной причины  увольнения.

В заключение представляется необходимым обратить внимание на следующее. Законодатель напрямую не отнес увольнение работника по основаниям, предусмотренным  пунктами 7 и 8 статьи 81 Трудового кодекса РФ, к дисциплинарному взысканию, применение которого связано с соответствующими правилами, в том числе о сроках, установленных статьей 193 Кодекса; не относится к дисциплинарному взысканию и увольнение по пункту 11 статьи 81 ТК РФ.

Тем не менее, хотя это и не вытекает непосредственно  из положений Трудового кодекса  РФ, работодателю при решении вопроса  об увольнении работника по указанным  выше трем основаниям можно порекомендовать  придерживаться ряда основных правил, установленных статьей 193 ТК РФ, а  именно:

- предварительно  затребовать от работника объяснение в письменной форме;
- увольнение  работника производить непосредственно  после установления (например, по результатам  служебной проверки) всех необходимых  фактов и иных конкретных обстоятельств (в частности, времени, истекшего  с момента совершения соответствующего виновного противоправного деяния работника, его последующего поведения  и т.п.) и с их обязательным учетом.
 
 

Информация о работе Общая характеристика оснований прекращения трудового договора