Строительный подряд в гражданском праве

     В условиях инфляции стоимость работ в договоре строительного подряда обычно состоит из двух частей: сметной, выраженной конкретной суммой, и переменной, выраженной текущим индексом стоимостного показателя - индекс удорожания, который утверждается уполномоченным на то органом государства ежеквартально с учетом уровня инфляции. При этом способ определения цены работ должен быть обязательно согласован сторонами в договоре. В противном случае у сторон могут возникнуть разногласия по стоимости выполненных работ.

          § 2.3. Порядок заключения договора строительного подряда

     Правовое регулирование отношений в строительном подряде выражается в установлении порядка заключения договора, а также ответственности сторон в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств.

     В настоящий момент в науке делаются попытки сформулировать теоретически определение понятия договора, принципы его составления, вычленить элементы, являющиеся его основой, а так же найти правильный подход к заключению.

     Заключение договоров, исполнение возникших на их основе гражданско-правовых обязательств нередко ассоциируется с представлением о том, что обман и насилие в договорных отношениях предпочтительнее соблюдения закона. В определенном смысле отдельные связи субъектов гражданского оборота трудно назвать правоотношениями. Остроту проблемы подтверждает тот факт, что довольно часто среди мотивов участников договорных отношений уже изначально присутствует предлагаемый обман контрагента по договору, игнорирование интересов государства, что значительно затрудняет экономическое развитие страны.

      Из смысла ст. 1 ГК РФ вытекает принцип гражданского законодательства, согласно которому имущественные обязательства сторон должны основываться на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников гражданского оборота. В частности, покушение одной стороны договора на автономию воли другой подрывает эффективность гражданско-правовых норм.

     Законодательство о договоре строительного подряда не содержит специальных норм о порядке его заключения. Поэтому порядок заключения договора строительного подряда регулируется общими положениями о заключении договора и существенно не отличается от порядка заключения других гражданско-правовых договоров²⁹.

     Вместе с тем, следует отметить, что стороны могут приступить к заключению договора только при наличии всех описанных выше организационно-правовых предпосылок, так как в противном случае заключение договора строительного подряда будет невозможно.

     В порядке заключения договора строительного подряда необходимо выделить стадию подготовки к ведению переговоров и заключению договора строительного подряда, которая непосредственно предшествует этапу заключения договора. Дело в том, что на это стадии перед лицом, инициирующим заключение договора, стоят задачи: сбора необходимой информации о контрагенте, в частности, о его финансовом положении, о владельцах (акционерах, учредителях, участниках, и др.), о лицах, которые уполномочены на ведение переговоров и заключение договора. Источниками данной информации могут служить учредительные документы будущего контрагента, лицензии, документы бухгалтерской отчетности, корпоративные документы, а также информация из СМИ и др. Учитывая то обстоятельство, что строительство требует значительных затрат, то своевременная и точная информация о контрагенте является существеннымспособом предупреждения возможных недобросовестных контрагентов, целью которых может являться получение значительных средств путем использования мошеннических схем с «фирмами однодневками».

     Вывод о необходимости получения от будущего контрагента необходимой информации с целью предупреждения отрицательных ситуаций разделяют многие специалисты. В частности, С.Э. Жилинский указывает: «Прежде чем вступить в договорные отношения с юридическим лицом, следует убедиться в том, что оно зарегистрировано в установленном законом порядке, действует в пределах своей компетенции и имеет надлежащий юридический статус».

     В основе правового регулирования договора строительного подряда лежит закрепленный в ст. 421 ГК РФ принцип «свободы договоров». Это означает, прежде всего, что каждая из сторон свободно и самостоятельно определяет, заключать ли ей договор или нет, а если заключать, то каким должно быть его содержание. Порядок заключения договоров определяется ГК РФ (ст. 432).

     Непосредственно в самой процедуре заключения договора строительного подряда обычно выделяется две стадии: направление оферты и ее акцепт. Указанные ситуации выражают две разновидности заключения договора: между «присутствующими» к «отсутствующими» лицами. « При том и другом варианте стадии предложения (оферты) и ее принятия (акцепта)

следуют одна за другой и никогда не совмещаются»³⁰.

     ГК РФ начинает регулирование договоров со стадии выражения стороной воли заключить договор, т.е. выступления с офертой. Все, что предшествует этой стадии, создать договор не может (это не относится к действиям,  направленным  на заключение  предварительного  договора).

Сделанный вывод в равной мере относится к переписке сторон, к протоколу о намерении и ко всем другим актам, выражающим желание каждой из сторон или обеих вместе заключить договор при условии, если исходящие от сторон документы не подпадают под признаки оферты и (или) акцепта.

      Отмеченное обстоятельство не означает, что предшествующие заключению договора материалы, направленные каждой из сторон или разработанные обеими вместе, вообще лишены какого-либо значения. Имеется в виду, что ст. 431 ГК РФ допускает при толковании договора использование для целей выяснения общей воли сторон предшествующие договору переговоры и переписку. Однако в указанном случае переписка, и переговоры названы лишь обстоятельствами, связанными с заключением договора. Если учесть, что переговоры и переписка поставлены в один ряд с установившейся между сторонами практикой и их последующим поведением, становился ясным: и переговоры, и переписка имеют лишь доказательственное, а не правообразующее значение.

      Для решения ряда вопросов, связанных с правовыми последствиями договора, определяющее значение имеет указание места его заключения. Так, применительно к некоторым ситуациям ст. 316 ГК РФ ставит установление места исполнения обязательства в зависимость от места заключения договора (или, места возникновения обязательства). ГК РФ впервые содержит общую на этот счет норму - ст. 444. В ней приоритет отдается месту заключения, указанному в договоре. И только при отсутствии в нем такого указания местом заключения договора признается место жительства (гражданина) или место нахождения (юридического лица) оферента.

      Гражданские права и обязанности всегда приведены к определенному времени. Уже по этой причине имеет значение установление момента их возникновения. В случаях, когда речь идет о правах и обязанностях, важно определить момент, с которого договор начинает действовать. Теперь ГК РФ, также впервые, включил в свой состав на этот счет специальную норму: в соответствии со ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения; сторонам предоставляется право согласиться с тем, что условия договора распространяются на их отношения, возникшие до заключения договора.

      Таким образом, в конечном счете, определяющее значение для установления и места, и времени заключения договора имеет момент, с которым договор признается заключенным. Общее правило на этот счет содержится в п. 1 ст. 433 ГК РФ, в силу которой договор считается заключенным в момент получения акцепта оферентом. Дополнением к нему в той же ст. 433 ГК РФ установлено в виде исключения, что если для договора необходима также и передача имущества, то он считается заключенным с момента, когда в соответствии с законом (ст. 223 ГК РФ) произведена передача, а если договор подлежит государственной регистрации, то с момента ее совершения. Поскольку договор строительного подряда является консенсуальным договором и не подлежит государственной регистрации, то на него не распространяются правила п. 2 и п. 3 ст. 433 ГК РФ и для его заключения достаточно получения акцепта.

     Об оферте как таковой идет речь в ст. 435-437 ГК РФ. В указанных статьях определяется, во-первых, что представляет собой оферта; во-вторых, какие требования предъявляет к ней законодатель; в-третьих, каковы порожденные ею последствия и, в-четвертых, как следует отграничить оферту от смежных правовых понятий.

     Таким образом, из предложения заключить договор строительного подряда должна ясно следовать воля оферента на заключение договора с определенным акцептантом на конкретных условиях, имеющих характер существенных (предмет, цена).

     Акцепт в такой же мере выражает волю лица, как и предложение. Требования к акцепту вытекают из его особенностей как рефлекторного волеизъявления³¹.

       «Изучение судебно-арбитражной практики свидетельствует о существовании ряда проблем, связанных с заключением сделок посредством конклюдентных действий). Особый вопрос вызывает принятие оферты на заключение такого сложного договора как договор строительного подряда путем совершения акцептантом конклюдентных действии.

     Заключение договора строительного подряда при наличии всех необходимых организационно-правовых предпосылок выражение акцепта путем совершения конклюдентных действий вполне допустимо. Во-первых, какого-либо законодательного запрета на заключение договора строительного подряда таким способом нет. Во-вторых, указанный способ, хотя и является в конкретной ситуации не всегда понятным и может вызывать определенное непонимание у одной из сторон, в принципе, не будет отрицательно влиять на действительность состоявшегося договора. К примеру, лицо направляет подписанный проект договора строительного подряда со всеми необходимыми приложениями подрядной организации, та, в свою очередь, в пределах срока, отведенного для акцепта, совершает действия по исполнению договора, а именно завозит необходимое оборудование и материалы для выполнения работ, приступает к выполнению работ и др. На основании п. 3 ст. 438 ГК РФ такие действия должны расцениваться как акцепт и, следовательно, договор строительного подряда считается заключенным.

Таким образом, заключение договора строительного подряд может происходить посредством акцепта оферты и форме ответа о ее принятии и в форме конклюдентных действий, совершенных в пределах срока для акцепта.

     Договор строительного подряда имеет ряд особенностей, которые обнаруживаются при его заключении. Данный договор в подавляющем числе случаев не является публичным договором и на него не всегда распространяются правила ст. 426 ГК РФ. Дело в том, что строительная деятельность не относится по своему характеру к деятельности, которая должна осуществляться в отношении каждого, кто к ней обратится. Во-первых, не любое лицо может обратиться к строительной организации с требованием о заключении с ним договора строительного подряда, поскольку для его заключения и исполнения необходим комплекс организационно-правовых предпосылок, о которых шла речь выше. Во-вторых, объект строительства настолько индивидуален и, как правило, сложен, что требует привлечения немалых сил и средств подрядной организации, которая не всегда может располагать ими.

     Другая особенность данного договора состоит в том, что заключение договора строительного подряда почти всегда производится путем использования взаимосогласованных договоров. Наряду с ними по способу заключения выделяются также договоры присоединения, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

     Кроме общего порядка заключения договоров, гражданское законодательство выделяет еще два специальных порядка: заключение договора в обязательном порядке и заключение договора на торгах. 

Заключение 

По результатам обобщенно можно отметить нижеследующее.

     При рассмотрении правовой природы договора строительного подряда были выделены его существенные признаки, позволяющие отграничивать исследуемый договор от иных гражданско-правовых договоров как в рамках договоров подрядного типа, так и вне таковых. Договор строительного подряда, являясь видом договора подряда, обладаем всеми родовыми признаками, присущими последнему.

     Во-первых, договор строительного подряда направлен на выполнение работ в соответствии с заданием заказчика;

     Во-вторых, договор строительною подряда направлен на выполнение только таких работ, которые влекут получение результата, отделимого от самой работы;

В-третьих, результат работ имеет индивидуальный характер.

     С момента заключения договора подряда и возникновения права собственности заказчик имеет обязательственные права на получение вещи, изготовленной в рамках договора подряда, в собственность.

      В договоре строительного подряда право собственности на результат работ возникает непосредственно у заказчика, подрядчик не является собственником результата работ ни в процессе их выполнения, ни по их окончании.

     Все случаи заключения договора строительного подряда можно разделить на три группы: во-первых, когда заключение такого договора обязательно для заказчика, во-вторых, когда заключение такого договора обязательно для подрядчика; в-третьих, когда договор строительного подряда заключается свободно.

     Заключение договора строительного подряда обязательно для заказчика в том случае, если проводились подрядные торги. Подрядные торги проводятся главным образом на заключение договора строительного подряда для государственных нужд.