Строительный подряд в гражданском праве

    Из приведенного выше легального определения видно, что подрядявляется   консенсуальным,   взаимным   и   возмездным   договором.   Он регулируется правилами гл. 37 ГК и другими нормами.

     Во всех предшествующих Гражданских кодексах целью подряда было «выполнение определенных работ по заданию заказчика». Гражданский кодекс РФ признает сутью подряда не работы сами по себе, а «достижение результата работ». И еще одна особенность подряда. Это вопрос, чьим иждивением, или иначе говоря, из чьего материала (заказчика или подрядчика) должны выполняться подрядные работы. Прежнее гражданское законодательство давало простор контрагентам подрядного договора в принятии решения о том, из чьего материала (чьим иждивением) осуществляются работы. С целью устранения такой неопределенности новый ГК, воспроизведя в значительной мере текст ГК РСФСР 1922 г., установил: «Если иное не предусмотрено в договоре подряда, работа выполняется иждивением подрядчика, из его материалов, его силами и средствами».⁹

     Уместно отметить и такие нюансы законодательства о подряде, как отсутствие единства терминологии в определении самого предмета подряда. Так, в ст. 702 ГК, как было уже сказано выше, говорится, что предметом договора подряда являются «работа и ее результат», а в других статьях называется только «работа».¹⁰

      Работа и ее результат (объект) в договоре подряда обычно обособлены во времени (сначала выполняется работа, а затем возникает ее результат) однако они тесно связаны и образуют единство. Выполняемая работа предполагает создание определенного результата, ибо только как таковая она бессмысленна, а результат недостижим без предшествующей ему работы. Первичным и решающим является работа, что и выражено в терминологии ГК: о работе говорится во всех случаях, а результат часто не называется."

     Итак, подряд охватывает не только результат работ как таковой, но и их выполнение. Из этого вытекает, что договорное регулирование охватывает права и обязанности сторон, относящиеся к самому ходу работ. Если их ход действительно составляет элемент договора, - налицо подряд. В противном случае следует считать, что речь идет о купле - продаже.¹¹

     Задание подрядчика, упоминаемое в определении договора подряда, может быть выражено по-разному: при крупных подрядных работах оно обычно определяется в форме прилагаемых к договору проектной и технической документации (технической характеристики объекта подряда), в других случаях задание может быть сформулировано более кратко - в виде договорного раздела или условия самого договора подряда о его предмете.¹²"'

     Особенностью договора подряда является то, что когда иное не предусмотрено Кодексом или иным законом, работы выполняются за риском подрядчика. В ГК это обстоятельство подчеркнуто в статье 705, в силу которой риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик. Указанную норму следует считать производной от определения договора, приведенного в статье 702. Имеется в виду, что если оплате подлежат результаты работы, а не работа как таковая, то исходным началом для договора тем самым признается принцип: "нет результата - нет и вознаграждения".

     Приведенные положения статьи 705 дополняются содержащимся в ней же указанием на то, что при просрочке передачи или приемки результата работы риски, предусмотренные в пункте 1 этой статьи, несет сторона, допустившая просрочку. Указанная норма опирается прежде всего на пункт 1 статьи 405, посвященный просрочке должника. В связи с отсутствием на этот счет специальных норм в главе 37 к подряду применяются также положениястатьи 405 о просрочке должника и статьи 406 о просрочке кредитора.

     Значение отмеченной особенности договора подряда, опираясь на известную еще римскому праву конструкцию, подчеркивал Г. Дернбург: "Само собой разумеется, что риск и страх переходят на подрядившего, раз он принял работу или должен был принять ее. Но до этого момента вся ответственность лежит на подрядчике, так как вознаграждение обещано ему лишь за вполне законченную работу"¹³.

     Статья 705 говорит лишь о риске случайной гибели или повреждения результата работ. За ее пределами остается гибель или повреждение результата работ по вине заказчика (например, вследствие того, что заказчик не предоставил соответствующие материалы, предоставил их не вовремя либо, хотя и вовремя, но ненадлежащего качества и т.п.). В указанных ситуациях следует руководствоваться либо статьей 404, решающей вопросы смешанной вины (смешанной ответственности), либо статьей 401, если результат работ погиб или поврежден исключительно вследствие виновных действий заказчика.

     Аналогичным образом распределяются между сторонами и риски случайной гибели или повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества. Соответствующий риск несет предоставившая материалы (вещи) сторона. Указанное решение основано на известном принципе, в силу которого риск случайной гибели вещи несет ее собственник.

     Вопрос о распределении риска упирается в более общий: в какой момент заказчик становится собственником предмета подряда?

     Как в литературе советского периода, так и в современной, основанной на новом российском законодательстве, практически единодушно отстаивается позиция, что предмет договора подряда становится собственностью заказчика в момент сдачи - приемки вещи, а до этого моментаее собственником является подрядчик¹⁴.

     Как видно из закрепленного в законе определения, сторонами в договоре являются заказчик и подрядчик. Ими могут быть граждане, юридические лица, государство и его субъекты. Последние заключают государственные контракты на строительные, проектные и изыскательские работы, предназначенные для удовлетворения их потребностей.¹⁵

     Если гражданин систематически занимается подрядной деятельностью без образования юридического лица, он должен пройти государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя.

     Чтобы заниматься некоторыми видами подрядной деятельности, требуется получение лицензии (например, на строительные, проектные, изыскательские работы).

     Предмет договора - овеществленный результат работы подрядчика. Он может воплощаться в новой вещи (изготовление из лома золота ювелирного изделия), в переработке вещи (обивка мебели новой тканью, покраска меха) либо в выполнении другой работы с передачей ее результата заказчику (посадка на садовом участке деревьев). Из характеристики предмета договора (см. ст. 703 ГК) видно, что он материален (воспринимается на ощупь) и индивидуально определен. Его предоставление заказчику может выражаться не только в фактическом вручении, но и в другой форме (например, в передаче пробуренной на участке заказчика скважины для колодца).

     В юридической литературе высказано и иное мнение о предмете договора, согласно которому им является сама работа (деятельность) подрядчика либо работа и ее результат.

     Срок в договоре может быть трех видов: срок действия самого договора (или срок окончания работы), срок начала выполнения работ, срок завершения отдельных этапов работ (промежуточные сроки). По смыслу п. 1 ст. 708 ГК первый и второй виды сроков относятся к существенным условиям договора, при отсутствии которых он считается незаключенным.

     На практике время начала работы в договоре указывается далеко не всегда. Нередко заказчик не в состоянии проконтролировать его соблюдение (например, при выполнении химической чистки одежды), либо короткий срок действия договора делает его бессмысленным (при срочном ремонте обуви в присутствии заказчика). Промежуточные сроки обычно включаются в качестве условия договора при длительном характере его действия, чаще всего в строительном подряде, иногда - в бытовом (сроки примерки одежды).

      Цена по подрядному договору - стоимость работы подрядчика. Она должна покрывать издержки подрядчика и включать оплату его труда. Цена чаще всего выражается в денежной сумме, но может быть и в ином встречном предоставлении (например, в оказании услуг или передаче какой-либо вещи подрядчику). В договоре подряда на строительство жилого здания в качестве оплаты иногда предусматривается помимо финансирования строительства заказчиком передача подрядчику нескольких квартир в построенном доме¹⁶.

     В договоре могут указываться конкретная цена или способы ее определения. При отсутствии данного условия договор не считается незаключенным. В этом случае используется норма п. 3 ст. 424 ГК. Она неприменима лишь к двум разновидностям подрядного договора -строительного и для государственных нужд, поскольку п. 1 ст. 740 и п. 1 ст. 766 ГК цену работы относят к существенным условиям названных договоров.

     Цена может быть определена путем составления сметы. Последняя представляет собой калькуляцию затрат, необходимых для выполнения работ. Обычно ее составляет подрядчик, но юридическую силу смета приобретает лишь после подтверждения ее заказчиком/ В строительном подряде смета является обязательным элементом договора.

     Смета может быть приблизительной (когда в момент ее составления нельзя в полной мере предусмотреть все затраты) и твердой (если есть возможность точно учесть все расходы подрядчика). При отсутствии других указаний в договоре смета считается твердой.

     Практическое значение в определении характера сметы состоит в том, что твердая смета, по общему правилу, не подлежит пересмотру, а приблизительная может быть изменена. В процессе выполнения работы она может колебаться в известных пределах в сторону как увеличения, так и снижения. При необходимости существенного превышения приблизительной сметы в связи с проведением дополнительных работ подрядчик должен предупредить об этом заказчика. Заказчик вправе отказаться от договора, уплатив подрядчику цену за выполненную часть работы. Если же подрядчик своевременно не предупредит заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены, он обязан выполнить договор, не требуя оплаты сверхсметных расходов.

     Допуская увеличение приблизительной сметы, закон исходит из объективно возникшей необходимости проведения дополнительных работ. Например, необычно рано наступили заморозки, которые потребовали выполнения незапланированных работ для закладки фундамента здания. Если производство дополнительных работ вызвано виновным поведением подрядчика (он вовремя не приступил к работам) или заказчика (задержал предоставление подрядчику участка), то последствия изменения цены несет виновная сторона.¹⁷

      Форма договора специально гл. 37 ГК не регламентируется и подчиняется общим правилам оформления сделок (ст. 158-161 ГК). Обычно подрядный договор облекается в простую письменную форму, так как отношения между сторонами, как правило, длительные и цена в договоре бывает значительной. Вместе с тем, когда работа выполняется в присутствии заказчика, сделка может быть устной.

     Основная обязанность подрядчика - выполнить работу по заданию заказчика и сдать ее результат. Качество выполненной работы должно соответствовать условиям договора, а при их отсутствии - обычно предъявляемым требованиям. Если подрядчик является предпринимателем и для выполняемой им работы установлены обязательные требования (стандарты, технические условия), результат работы должен им соответствовать. Названные требования к качеству работы предъявляются в пределах разумного срока (но не более двух лет), а в случае, когда правовым актом, договором или обычаями делового оборота предусмотрен гарантийный срок, - в течение этого срока.

     На подрядчике лежит ряд обязанностей, носящих так называемый информационный характер и предусмотренных п. 1 ст. 716, п. 5 ст. 709 и ст. 726 ГК.

Подрядчик обязан предупредить заказчика:

     а) о непригодности или недоброкачественности предоставленных 
заказчиком материала, оборудования, технической документации или 
переданной для переработки вещи (например, мездра переданного для 
покраски меха слишком тонка и в результате химической обработки на ней 
могут появиться дыры);

     б) о возможных неблагоприятных для заказчика последствиях 
выполнения его указаний о способе исполнения работы (например, заказчик 
настаивает, чтобы замененное после аварии крыло автомобиля покрасили без 
грунтовки в течение нескольких часов, так как машина нужна ему на 
следующий день. Между тем нарушение технологии может привести к тому, 
что краска через несколько месяцев начнет осыпаться);

     в) об иных не зависящих от подрядчика обстоятельствах, которые грозят 
годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают 
невозможность ее завершения в срок (например, затяжные дожди не 
позволяют доброкачественно выполнить работы по покраске дома, починке 
крыши);

     г) о необходимости существенного превышения приблизительной 
сметы. Что касается твердой сметы, то ст. 709 ГК не содержит прямого 
предписания подрядчику предупредить заказчика об ее увеличении, однако 
очевидно, что, если подрядчик надеется на возмещение своих фактических 
затрат, он должен предупредить об этом контрагента.