Общая характеристика международного частного права

Согласно ст. 15 Закона Украины  «О праве международных договоров» (2004 г.) «действующие международные  договоры Украины подлежат добросовестному  соблюдению Украиной в соответствии с нормами международного права». Исходя из этого, можно утверждать, что международные договоры Украины, которые не требуют согласия ВР, также имеют приоритет относительно положений данного Закона.

Часть 1 ст. 4 Закона предусматривает: «Право, подлежащее применению к частноправовых отношений с иностранным элементом, определяется в соответствии с коллизионными нормами и положениями коллизионного права этого Закона, других законов, международных договоров Украины и международных обычаев, которые признаются в Украине». По сути, эта статья перечисляет источники, которые применяются к частноправовых отношений с иностранным элементом. Среди этих источников, кроме этого Закона, такие, как другие законы Украины, международные договоры и международные обычаи, которые признаются в Украине. Не совсем понятна фраза статье «другие положения коллизионного права этого Закона», ведь коллизионное право состоит именно из коллизионных норм.

В практике применения этой статьи может возникнуть вопрос о  возможной коллизии между нормами, содержащимися в упомянутых источниках, и регулирующие один и тот же вопрос. Если, например, в международном  договоре Украины содержатся иные правила, чем правила настоящего Закона, тогда  применяется ст. 3 данного Закона, т.е. предпочтение отдается положениям международного договора. Если в других законах Украины содержатся правила (например, другие коллизионные нормы), чем правила, предусмотренные в  этом законе (причем оба документа  являются иерархически равными), тогда  согласно правилу lex specialis derogat legi generali (специальная норма имеет преимущество относительно нормы общего характера) следует применять положения  другого закона как lex specialis.

Следует признать, что не вполне понятно, о каком именно международный обычай говорится в статье: о международном обычае, который является источником международного права, или о международном торговом обычае. Что касается международного торгового обычая, то под ним в науке МЧП понимают правило, сложившееся между физическими и юридическими лицами разных стран в сфере международной торговли и предпринимательской деятельности. Международные торговые обычаи имеют особенно большое значение в таких сферах, как международная торговля, международное торговое мореплавание, а также международные денежные расчеты. В литературе вопрос о юридической силы международных торговых обычаев остается дискуссионным. Большинство авторов считает, что международный торговый обычай не имеет юридической силы, а следовательно, не может считаться источником национального права или МЧП. Вместе, международный торговый обычай может приобрести юридическую силу и стать источником права, если государство признает за ним такое качество.

Часть 5 этой статьи предусматривает: «Определение права, подлежащего применению к частноправовым отношениям на основании  коллизионных норм, не осуществляется, если международным договором Украины  предусмотрено применение к соответствующим  отношениям материально-правовых норм». Иными словами, эта статья устанавливает  приоритет международных договоров  Украины, в которых предусмотрено  применение к частноправовых отношений с иностранным элементом материально-правовых норм, по коллизионных норм. Однако не совсем понятно, речь идет не только о коллизионные нормы украинского права, но также о коллизионные нормы, содержащиеся в международных договорах Украины.

Согласно ст. 6 Закона: «1. Применение права иностранного государства  охватывает все его нормы, которые  регулируют соответствующие правоотношения. 2. Применение нормы права иностранного государства не может быть ограничено лишь на том основании, что эта  норма относится к публичному праву». Если толковать статью буквально, то фразу «применение права иностранного государства охватывает все его нормы, которые регулируют соответствующие правоотношения» можно понимать так, что суд при применении иностранного права должен применять не только нормы иностранного частного права, но также нормы иностранного публичного (включая процессуальному праву) и коллизионного права. На первый взгляд, ч. 2 этой статьи подтверждает этот подход, поскольку в ней говорится о том, что «применение нормы права иностранного государства не может быть ограничено лишь на том основании, что эта норма относится к публичному праву». Однако в действительности дело обстоит сложнее. Дело в том, что в науке МЧП преобладает взгляд, что суд, который на основе собственных коллизионных норм применяет иностранное право, должен ограничиться применением исключительно норм иностранного частного права и не учитывать при этом нормы иностранного публичного права.

Однако на практике в процессе применения национальным судом иностранного частного права могут возникать  сложности, связанные с невозможностью четкого разграничения между  нормами частного и публичного права. В иностранных системах права  нормы частного права отчасти  тесно связаны с нормами публичного права, например, когда речь идет о  таких сферах, как гражданство, строительное право, статус недвижимости, антимонопольного и валютное право.⁶

В тексте Закона  имеется  еще очень много двухзначных, коллизионных норм, которые законодателю следовало бы уточнить, также привести другие нормативно-правовые акты в  соответствие с этим Законом.

2. Коллизионные нормы

2.1.Понятие,  функции, структура коллизионных норм

Коллизионные  нормы — особый вид правовых норм, являющийся характерной специфической особенностью международного частного права. Коллизионные нормы применяются в тех случаях, когда речь идет о регулировании отношений, возникающих в международной сфере хозяйственного (гражданского) оборота, и именно в условиях, когда на регламентацию конкретного общественного отношения претендуют два или более правопорядка различных государств. Коллизионная норма по форме своего внешнего выражения представляет собой отсылочную норму, позволяющую определить право, которое выступает компетентным правопорядком применительно к данному конкретному отношению и содержит необходимые ответы на вопросы, касающиеся его существа. Коллизионная норма, таким образом, сама по себе с чисто внешней точки зрения не осуществляет регулирование отношения как такового, а направляет его в русло той соответствующей правовой системы — национального права определенного государства либо международного договора, — которая в силу тех или иных фактических обстоятельств является надлежащей.

В отечественной науке  международного частного права, по свидетельству  авторитетных исследователей, достаточно прочно утвердилась концепция, что  коллизионная норма действует в  сочетании с материально-правовой нормой (Н.С. Перетерский, Л.А. Лунц). Коллизионные нормы традиционно выступают основой международного частного права и составляют его ядро. Исторически МЧП зародилось и существовало в течение веков как коллизионное право. Коллизионные нормы специфичны не только с точки зрения их существа (характера), но также и в том, что касается формы изложения (строения, или структуры). Именно существованием коллизионных норм обусловлено действие особого метода МЧП — коллизионно-правового регулирования.

Наименование коллизионной нормы имеет латинское происхождение (collisia, collision; conflits de lois — фр., conflicts of laws — англ ) и буквально означает «конфликт, столкновение». Так называемый конфликт между законами (точнее, правом как таковым в целом) различных  государств, претендующими на регулирование  данного отношения, и предназначены  разрешить коллизионные нормы, обеспечивающие выбор соответствующего правопорядка и конечное решение вопроса по существу, т.е. отыскание необходимой  материально-правовой нормы.

В юридической литературе как зарубежной, так и отечественной, коллизионная норма в большинстве  случаев традиционно рассматривалась  как норма гражданского права.⁷

Однако, коллизионная норма по содержанию существенно отличается от традиционных норм гражданского права, структурными элементами которых являются:

• Гипотеза (условия применения)
• Диспозиция (правило поведения)
• Санкция (мера наказания).

В отличие от этого коллизионная норма включает два структурных  элемента:

• Объем – содержащее в ней указание тех отношений, на которые норма распространяется.
• Привязка – указание а правовую систему (национальное законодательство), подлежащие применению к данному виду отношений.⁸

Привязки бывают двух видов:

• Одностороння привязка – это привязка, которая прямо называет право страны, подлежащее применению; эта норма чаще всего встречается во внутреннем законодательстве и указывает на применение права своей страны (украинская коллизионная норма указывает на применение украинского права). Например, в ст. 373 ГКУ в ч.2 говориться, что право собственности на землю (земельный участок) приобретается и реализуется исключительно на основание закона.
• Двусторонняя привязка – не называет право конкретного государства, а содержит общее правило, по которому суд должен избрать право, подлежащее применению. Таким образом, закрепляется возможность применения либо отечественного, либо иностранного права (отсюда название – двусторонняя).

Привязка двусторонней коллизионной нормы называется формулой прикрепления. В формуле прикрепления коллизионной нормы содержится указание на подлежащую применению правовую систему.

Структура коллизионной нормы  представляется весьма важным обстоятельством  при построении системы международного частного права как отрасли правоведения.

Классифицируя коллизионные нормы по признаку того или иного  содержания их объема, мы получим ответ  о том, какие коллизионные привязки приняты при разрешение вопросов права собственности, права наследования, обязательств из договоров и т.д.

Классифицируя коллизионные нормы по признаку привязки, мы получим  ответ на вопрос о том, какие виды гражданских с иностранным элементом регулируются личным законом, какие – законом местонахождения вещи или законом места совершения акта.⁹

2.2.Классификация  коллизионных норм

Перед судом или другим органом, который должен решить спор с иностранным элементом, возникает  проблема толкования юридической нормы, квалификации этой нормы или фактических  обстоятельств дела, решение "конфликта  квалификаций". Толкование нормы - это выяснение ее содержания. Квалификация является элементом толкования нормы и состоит в ее юридической оценке, определении цели нормы права. Вопрос предмета квалификации как самостоятельное впервые было отражено в конце XIX ст. в трудах немецкого юриста Кана и французского - Бартена. Оба ученых пришли к выводу, что коллизионные нормы разных правовых систем, даже в случае их формулировки по одинаковой терминологией, содержат "скрытые коллизии", которые порождают "конфликт квалификаций", то есть проблема принципов национального права.

Основные способы решения  вопроса квалификации. Квалификация обстоятельств дела (сути спора) или  нормы права может быть различной  в зависимости от правовой системы, принципы которой будут применяться. Поэтому различают несколько  основных способов квалификации: 1) по закону суда, 2) по системе права того государства, к которой отсылает коллизионная норма, 3) по принципу автономной квалификации.

Теория квалификации по закону суда означает, что суд, применяя коллизионную норму, квалифицирует ее по смыслу этой нормы в гражданском законодательстве правовой системы местонахождения  суда. Квалификация по закону суда проявляется  и тогда, когда суд, руководствуясь определениями, понятиями, категориями своего права, квалифицирует иностранное право как собственное. Оппоненты теории квалификации по закону суда считают целесообразной квалификацию по системе права того государства, к которой отсылает коллизионная норма. Указанная теория не получила широкого одобрения. Специалисту, правовое сознание которого формируется преимущественно под влиянием принципов, понятий и категорий собственной правовой системы, сложно понять иностранное право так, как его толкуют в стране происхождения этого права.

Теория "автономной квалификации" заключается в том, что суд, рассматривая споры с иностранным элементом, должен квалифицировать понятие  нормы права не посредством обращения  к конкретным существующим правовым системам, а на основе общих правовых понятий, которые образуются в результате сравнительного юридического анализа  законодательства отдельных государств.¹⁰

Классифицировать коллизионные нормы можно по таким критериям:

1. В зависимости от источников:
1. Нормы внутригосударственного права
2. Нормы международных договоров
2. По степени обязательности для сторон:
1. Императивные
2. Диспозитивные
3. В зависимости от количества привязок:
1. Однозначные – к одному объекту только одна привязка.
2. Множественные – к одному объекту несколько привязок. Существует несколько разновидностей: альтернативные (из нескольких привязок, указанных в коллизионной норме, для применения избирается одна) и кумулятивные (к одному правоотношению последовательно или одновременно применяются несколько привязок, применение одной не исключает применение другой).
4. Основные и дополнительные. Дополнительная действует при невозможности применения основной нормы. Например, основная норма указывает а применение законы страны гражданина, а лицо не имеет гражданства.
5. Общие и специальные. Для специальной нормы характерно появление новых, дополнительных обстоятельств в ее объеме.¹¹