Акционерные общества как субъекты гражданского права

7) уменьшение  уставного капитала общества  путем уменьшения номинальной  стоимости акций, путем приобретения  обществом части акций в целях  сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных  или выкупленных обществом акций;

8) образование  исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение  этих вопросов не отнесено  к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

9) избрание  членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение  их полномочий;

10) утверждение  аудитора общества;

10.1) выплата  (объявление) дивидендов по результатам  первого квартала, полугодия, девяти  месяцев финансового года;

11) утверждение  годовых отчетов, годовой бухгалтерской  отчетности, в том числе отчетов  о прибылях и убытках (счетов  прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли  (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли,  распределенной в качестве дивидендов  по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового  года) и убытков общества по  результатам финансового года;

12) определение  порядка ведения общего собрания  акционеров;

13) избрание  членов счетной комиссии и  досрочное прекращение их полномочий;

14) дробление  и консолидация акций;

15) принятие  решений об одобрении сделок  в случаях, предусмотренных ст. 83 ФЗ «Об акционерных обществах» (сделки, в совершении которых  имеется заинтересованность);

16) принятие  решений об одобрении крупных  сделок в случаях, предусмотренных  ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах»;

17) приобретение  обществом размещенных акций  в случаях, предусмотренных ФЗ  «Об акционерных обществах»;

18) принятие  решения об участии в холдинговых  компаниях, финансово-промышленных  группах, ассоциациях и иных  объединениях коммерческих организаций;

19) утверждение  внутренних документов, регулирующих  деятельность органов общества;

20) решение  иных вопросов, предусмотренных  ФЗ «Об акционерных обществах».

Компетенция общего собрания акционеров законодательно ограничивается только теми полномочиями, которые зафиксированы в ФЗ «Об  акционерных обществах», и не может  быть произвольно расширена акционерами  или органами управления общества. Фактически можно говорить о том, что ФЗ «Об акционерных обществах» дал исчерпывающий перечень полномочий.

Анализ  норм Федерального закона позволяет  в дополнение к уже названным определить перечень таких вопросов.

В соответствии с ФЗ «Об акционерных обществах» общее собрание акционеров принимает  решения по следующим вопросам:

• об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного акта (п. 2 ст. 16);
• об утверждении договора о присоединении и передаточного акта (п. 2 ст. 17);
• о порядке и об условиях разделения при реорганизации общества в форме разделения, о создании новых обществ, о порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, об утверждении разделительного баланса (п. 3 ст. 18);
• о порядке и об условиях выделения при реорганизации общества в форме выделения, о создании нового общества (обществ), о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и порядке такой конвертации (распределения, приобретения), об утверждении разделительного баланса (п. 2 ст. 19);
• о порядке и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или на паи членов производственного кооператива (п. 3 ст. 20);
• об уменьшении уставного капитала общества путем погашения акций, поступивших в собственность общества, в силу несвоевременной оплаты их учредителем и нереализованных в течение года с даты приобретения (п. 1 ст. 34);
• о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа) (п. 3 ст. 42);
• о сроке выплаты дивидендов, если он не определен уставом общества, о порядке выплаты дивидендов (п. 4 ст. 42);
• об утверждении внутренних документов общества, регламентирующих порядок принятия общим собранием акционеров решения по порядку ведения общего собрания (п. 5 ст. 49);
• об утверждении количественного состава счетной комиссии (п. 1 ст. 56);
• об установлении размеров вознаграждений и компенсаций членам совета директоров (п. 2 ст. 64);
• о передаче полномочий единоличного исполнительного органа по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) (п. 1 ст. 69);
• о досрочном прекращении полномочий управляющей организации или управляющего (п. 4 ст. 69);
• о возмещении расходов по подготовке и проведению внеочередного общего собрания акционеров инициаторам его проведения (п. 8 ст. 55);
• об одобрении сделок, на которые уставом общества распространен порядок одобрения, предусмотренный ФЗ «Об акционерных обществах» для крупных сделок (п. 1 ст. 78);
• об освобождении акционера от обязанности, предусмотренной п. 2 ст. 80 ФЗ «Об акционерных обществах» (п. 3 ст. 80);
• об установлении размеров вознаграждений и компенсаций, выплачиваемых членам ревизионной комиссии (п. 1 ст. 85);
• о проведении ревизионной комиссией (ревизором) проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности общества как по итогам деятельности общества за год, так и во всякое другое время (п. 3 ст. 85);
• о расширении перечня документов, которые общество обязано хранить, обеспечивать к ним доступ акционеров и по их требованию предоставлять им копии за плату (ст. 89).

Таким образом, перечисление в ст. 48 ФЗ «Об акционерных  обществах» вопросов, составляющих исключительную компетенцию общего собрания акционеров, нельзя считать исчерпывающим. Можно  сделать вывод о существовании  феномена скрытой исключительной компетенции  общего собрания акционеров, которая реально формируется отдельными нормами закона, регулирующими конкретные вопросы. Это важно иметь в виду при разработке устава акционерного общества и определении компетенции общего собрания акционеров, поскольку игнорирование вопросов, входящих в так называемую скрытую исключительную компетенцию, не только провоцирует нарушение процедуры принятия решения по ним, но и сужает объем полномочий общего собрания акционеров²⁷.

2.2. СОВЕТ ДИРЕКТОРОВ (НАБЛЮДАТЕЛЬНЫЙ СОВЕТ) АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

Совет директоров (наблюдательный совет) общества относится  к коллегиальным органам управления общей компетенции.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 уставом общества может  быть предусмотрено, что функции  совета директоров общества (наблюдательного  совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав  общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится  решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении  его повестки дня.

В структуре  органов управления акционерного общества и выделяет следующие пять функций  совета директоров (наблюдательного  совета):

1. Определение  стратегии развития общества  и принятие годового финансово-хозяйственного  плана. В рамках этой функции  советам директоров рекомендовано  утверждать по представлению  исполнительных органов финансово-хозяйственный  план (бюджет) - документ общества, в  котором должны быть отражены  планируемые на год расходы  по каждому из направлений  деятельности общества, а также  средства общества на покрытие  этих расходов. В рамках данного  документа, в частности, должны  найти отражение план производства, план маркетинговой деятельности, бизнес-план инвестиционных проектов, осуществляемых обществом. При  этом для удобства использования и надлежащего контроля за исполнением плана рекомендуется, чтобы совет директоров утверждал единый документ, содержащий планируемые финансово-экономические показатели за год, вносил в него по мере необходимости изменения и дополнения в течение года. Это не препятствует обществу составлять отдельные документы планирования различных направлений своей деятельности (маркетинг, инвестиции), которые должны соответствовать финансово-хозяйственному плану.

2. Обеспечение  эффективного контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества. В процессе реализации этой функции Кодекс корпоративного поведения рекомендует в уставе общества утверждение процедур внутреннего контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества отнести к компетенции совета директоров.

3. Контроль за созданием системы управления рисками. Реализация этой функции дает возможность оценить риски, с которыми сталкивается общество в процессе осуществления своей деятельности, и минимизировать негативные последствия таких рисков.

4. Реализация  и защита прав акционеров, а  также содействие разрешению  корпоративных конфликтов. В целях  осуществления этой функции Кодекс  корпоративного поведения рекомендует  отнести к компетенции совета  директоров назначение должностного  лица - корпоративного секретаря  общества (далее - секретарь общества), который отвечает за соблюдение  указанных процедур.

5. Обеспечение  эффективной деятельности исполнительных  органов общества, в том числе  посредством осуществления контроля за их деятельностью. В рамках реализации этой функции Кодекс корпоративного поведения рекомендует предусмотреть в уставе возможность для совета директоров приостановить полномочия генерального директора (управляющей организации, управляющего), назначаемого общим собранием акционеров. При этом совету директоров рекомендуется приостанавливать полномочия генерального директора (управляющей организации, управляющего), в частности, если выявлены нарушения в исполнении данным лицом своих обязанностей. Таким образом, если исполнительные органы общества назначаются общим собранием акционеров, рекомендуется в уставе общества отнести к компетенции совета директоров вопрос о приостановлении полномочий генерального директора (управляющей организации, управляющего), а также о сроках и основаниях приостановления полномочий такого лица.

Учитывая, что эффективность деятельности исполнительных органов общества в  значительной степени зависит от квалификации высших должностных лиц, необходимо создавать условия для  привлечения к управлению обществом  высококвалифицированных специалистов. Одним из таких условий является установление в уставе общества дополнительных, не предусмотренных законодательством  требований к кандидатам на должности  генерального директора (управляющей  организации, управляющего), членов правления  и руководителей основных структурных  подразделений, а также к их вознаграждению. Принимая во внимание, что обеспечение  эффективной деятельности общества относится к функциям совета директоров, определение таких требований к  квалификации и размеру вознаграждения с позиций Кодекса корпоративного поведения целесообразно отнести  к компетенции совета директоров.

Реализация  всех перечисленных функций будет  успешной в том случае, если компетенция  совета директоров четко определена в уставе общества в соответствии с его задачами.

Законодательство  оставляет возможность отнесения  к компетенции совета директоров дополнительных вопросов, помимо уже предусмотренных. Эти вопросы должны быть определены таким образом, чтобы исключить неясность в разграничении компетенции совета директоров, исполнительных органов и общего собрания акционеров.

К компетенции  совета директоров (наблюдательного  совета) общества в соответствии с  действующим законодательством  относятся:

1) определение  приоритетных направлений деятельности  общества;

2) созыв  годового и внеочередного общих  собраний акционеров, за исключением  случаев, предусмотренных п. 8 ст. 55 ФЗ «Об акционерных обществах»;

3) утверждение  повестки дня общего собрания  акционеров;

4) определение  даты составления списка лиц,  имеющих право на участие в  общем собрании акционеров, и  другие вопросы, отнесенные к  компетенции совета директоров (наблюдательного  совета) общества в соответствии  с положениями гл. VII ФЗ "Об акционерных  обществах" и связанные с  подготовкой и проведением общего  собрания акционеров;

5) увеличение  уставного капитала общества  путем размещения обществом дополнительных  акций в пределах количества  и категорий (типов) объявленных  акций, если уставом общества  в соответствии с ФЗ "Об акционерных  обществах" это отнесено к  его компетенции;

6) размещение  обществом облигаций и иных  эмиссионных ценных бумаг в  случаях, предусмотренных ФЗ "Об  акционерных обществах";

7) определение  цены (денежной оценки) имущества,  цены размещения и выкупа эмиссионных  ценных бумаг в случаях, предусмотренных  ФЗ «Об акционерных обществах»;

8) приобретение  размещенных обществом акций,  облигаций и иных ценных бумаг  в случаях, предусмотренных ФЗ  «Об акционерных обществах»;

9) образование  исполнительного органа общества  и досрочное прекращение его  полномочий, если уставом общества  это отнесено к его компетенции;

10) предложение  рекомендаций по размеру выплачиваемых  членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций  и определение размера оплаты  услуг аудитора;

11) предложение  рекомендаций по размеру дивиденда  по акциям и порядку его  выплаты;