Шпаргалка по "Праву"

22. Порядок и способы заключения коммерческих договоров

Договор заключается разными  способами. Первый способ наиболее традиционный и распространенный: одна сторона  направляет оферту, а другая – акцептует. В ст. 435 Гражданского кодекса прямо указаны требования, предъявляемые к оферте. Оферта должна:

• быть адресована одному или нескольким конкретным лицам;
• быть достаточно определенной;
• выражать намерение лица, сделавшего предложение, заключить договор с адресатом;
• содержать существенные условия договора.

Но эти требования недостаточны. В связи с тем, что оферта безотзывна (за исключением случаев, когда иное предусмотрено в ней или адресат получил оферту вместе с отказом отправителя от нее), в ней рекомендуется указывать срок для отзыва оферты и срок для акцепта, что сделает позицию отправителя более устойчивой и определенной.

В розничной торговле, бытовых услугах населению применяется публичная оферта, т. е. заключение договора с каждым, кто отзовется на предложение. Особым случаем публичной оферты является п. 2 ст. 494 Гражданского кодекса, поскольку здесь воля продавца заключить договор с любым, кто отзовется, предполагается выраженной достаточно явно уже из самого факта размещения товаров в месте их продажи независимо от указания цены и других существенных условий договора.

Акцепт – это полное и безоговорочное принятие предложения другой стороны. Акцепт может быть выражен либо в письменном ответе о принятии оферты, либо в совершении лицом, получившим оферту, в установленный для ее акцепта срок действия по выполнению указанных в ней условий договора.

Процедура заключения договора будет завершена в момент получения  лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Заключение договора на торгах проводится с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса.

Аукционы – вид рыночной торговли, применяемый для эксклюзивных, редких товаров, когда продавец, максимально желая использовать преимущества конкуренции, проводит сбыт сравнительно ограниченного перечня товаров. Договор заключается с лицом, предложившим наиболее высокую цену.

Конкурсные торги (синонимично понятию «тендер», от англ. tender – торги, которое в российском законодательстве не используется) проводятся для того, чтобы получить возможность выбора наиболее адекватного предложения со стороны конкурсантов и с победителем заключить договор. Российское законодательство делит конкурсные торги на открытые (для всех желающих) и закрытые (для специально приглашенных участников), которые, в свою очередь, могут быть двухэтапными и с предварительной квалификацией. Также различаются государственные (федеральные, региональные, муниципальные), коммерческие и международные тендеры.

Конкурсы организуют, как  правило, для размещения государственных  заказов, реализации крупных проектов в строительстве, по поставкам оборудования, по продаже акций крупных предприятий.

23. Изменение и расторжение коммерческих договоров

В ст. 450, 451 Гражданского кодекса  указаны следующие основания  для изменения и расторжения  договора:

1. по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом или договором;
2. по требованию одной из сторон в тех случаях, когда это предусмотрено договором;
3. третий вариант применяется тогда, когда не использованы два первых способа: по требованию одной из сторон по решению суда при наличии одного из двух юридических фактов:
• при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора;
• при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа); существенным признается изменение обстоятельств, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Во время исполнения гражданско-правовых обязательств законодательство допускает замену кредитора и (или) должника.

Замена кредитора возможна в двух случаях. Один из них, когда  кредитор на основании своего волеизъявления вправе передать (уступить) свое право  требования, принадлежащее на основании  обязательства, другому лицу, именуется уступкой требования.

Во втором случае передача права требования, принадлежащего кредитору, возможна на основании закона (например, на основании ст. 387 Гражданского кодекса права требования кредитора могут переходить к другому лицу вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству).

Замена должника (перевод долга) в отличие от замены кредитора производится по другому принципу, а именно – с согласия кредитора.

Так же как и переход  права требования кредитора, перевод  долга носит акцессорный характер, т. е. может быть только производным из других обязательств. Поэтому требования, применяемые к форме основной сделки, на которой основана уступка требования или перевод долга, применяются и к самой уступке (переводу долга).

Пункты 1 и 2 ст. 509 Гражданского кодекса предусматривают право покупателя возложить свои обязанности по принятию товара и его оплате на третье лицо – получателя (см. также ст. 313 Гражданского кодекса). Такое возложение может быть предусмотрено непосредственно в договоре либо осуществлено путем направления поставщику отгрузочных разнарядок, если это предусмотрено договором поставки. Однако ответственность перед поставщиком за принятие и оплату товара получателями несет покупатель (ст. 403 Гражданского кодекса).

24. Структура договорных связей в коммерческой деятельности

Структура договорных связей - структура основных договорно-хозяйственных связей, т. е. связей регулярных, наиболее крупных по объему, стоимости товаров либо по иным причинам, значимых для организации.

Различают порядок связей по реализации товаров: 1) прямые связи - устанавливаются напрямую между изготовителями и потребителями товара. Здесь под потребителями понимаются субъекты, получающие товар для предпринимательской деятельности; 2) связи с участием промежуточных организаций - продвижение товара опосредуется несколькими договорами.  Посреднические организации выполняют различные функции - закупка крупных партий товаров и перепродажа его мелким потребителям либо закупка в одном месте, затем перепродажа в другом. Для предприятий-изготовителей более выгодна продажа товара оптовому посреднику, а не напрямую потребителю. Привлечение посредника снимает с изготовителя заботу о реализации товара, ускоряются расчёты за товар. При этом важно просчитать, соотнести размер предоставляемой скидки с цены с величиной тех затрат, которые будет вынужден нести сам изготовитель, если будет реализовывать свой товар непосредственно потребителям. Такой расчет служит основой выбора структуры договорных связей изготовителями.

Заключение договора с  оптовым посредником предполагает два варианта отгрузки товара: 1) транзитная отгрузка - когда товар по указанию посредника отправляется изготовителем сразу в адрес потребителя; 2) складская отгрузка- когда товар доставляется от изготовителя сначала на склад посредника и уже затем переотправляется потребителю. Преимущества складского режима могут состоять в том, что у потребителя отпадает необходимость создавать запасы соответствующего товара; а также в складских помещениях и расходах на хранение. Для потребителей представляют интерес дополнительные услуги, которые посредник способен оказать (подборка ассортимента, расфасовка и упаковка в количествах, удобных для потребителя). Организации, определяемые Правительством РФ, а в регионах - исполнительными органами власти, получают право выступать в качестве заказчиков. Предусмотрен конкурсный порядок отбора поставщиков. После размещения заказа организация-заказчик разрабатывает проект государственного контроля на поставку для государственных нужд и направляет его поставщику. Поставщик подписывает его, и между сторонами возникает обязательство по поставке для государственных нужд. В тех случаях, когда товар закупается для других лиц, заказчик выдает отгрузочную разнарядку поставщику с указанием в ней наименований адресов получателей, количества и ассортимента причитающихся им товаров.

Межрегиональные торговые связи способствуют улучшению снабжения населения, развитию и углублению конкуренции на товарных рынках. Для налаживания межрегиональных связей органы исполнительной власти каждого региона предварительно должны на своей территории найти потенциальных продавцов, выяснить возможные объемы продажи, приемлемые уровни цен, условиться о согласии поставлять товар в определенные регионы.

25. Содержание коммерческих договоров и порядок определения  их условий

Содержание гражданско-правового договора составляют условия, на которых достигнуто соглашение сторон на принципах договорного права.

По своему юридическому значению все условия делятся  на существенные, обычные и случайные.

Существенными признаются условия, которые обязательны и достаточны для заключения договора. Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо согласовать все его существенные условия. Договор не будет заключен до тех пор, пока останется несогласованым хотя бы одно из его существенных условий.

К существенным законодательство относит:

• условия о предмете договора;
• условия, прямо названные в нормативно-правовых актах как существенные для соответствующего вида договора;
• условия, прямо не названные в нормативно-правовых актах как существенные, но являющиеся необходимыми для соответствующего вида договора;
• все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В отличие от существенных обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Перенесение обычных условий в договор необязательно и значения не имеет, поскольку обычные условия предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора.

Случайные условия не указаны в законе, эти условия изменяют либо дополняют обычные условия. Такие условия указывают на случай, который стороны предусматривают в своем правоотношении. Но это не условия о какой-либо случайности.

Случайные условия включаются в текст договора по усмотрению сторон. Их отсутствие, так же как и отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. Однако в отличие от обычных случайные условия приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора. В отличие от существенных отсутствие случайного условия лишь в том случае влечет за собой признание данного договора незаключенным, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласования данного условия. В противном случае договор считается заключенным и без случайного условия.

При разрешении спора по договору следует руководствоваться  теми правовыми актами, которые действовали в момент заключения договора, даже если в последующем такие акты утратили силу или были изменены.

Если спорный случай не урегулирован нормативно-правовыми  актами или договором, может применяться обычай делового оборота, т. е. сложившееся и широко применяемое в какой-либо области бизнеса правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычай делового оборота не должен вступать в противоречие с условиями заключенного между сторонами договора (п. 5 ст. 421 Гражданского кодекса).

26.  Договоры на реализацию товаров (понятие, виды)

понятие реализации товаров  НК РФ связывает с переходом права  собственности на них. Общим правилом, определяющим момент перехода права  собственности вещи по договору, является возникновение права собственности  с момента передачи вещи по договору, если иное не предусмотрено законом  или договором. В случаях, когда  отчуждение имущества подлежит государственной  регистрации, право собственности  у приобретателя возникает с  момента такой регистрации, если иное не установлено законом (п. 2 ст. 223).

По договору купли-продажи  передача товара не всегда сопровождается передачей права собственности  на него. Между тем у продавца имеются две обязанности - передать товар и передать право собственности  на него (ст. 454). Договором купли-продажи  может быть предусмотрено, что право  собственности на переданный покупателю товар сохраняется за продавцом  до оплаты товара или наступления  иных обстоятельств (ст. 491 ГК РФ). Следовательно, стороны по договору купли-продажи  могут определять момент возникновения  права собственности у покупателя на переданный ему товар. Данное обстоятельство имеет не только гражданско-правовое значение, но и влечет установленные  налоговым законодательством последствия.

По отдельным видам  договора купли-продажи (поставки, поставки товаров для государственных  нужд) обязанность передать право  собственности на товар не предусматривается, но подразумевается исходя из общих  правил о договоре купли-продажи, предусмотренных  параграфом 1 главы 30 ГК РФ.

Момент перехода права  собственности на предприятие определяется законом: с момента государственной  регистрации этого права (п. 1 ст. 564 ГК РФ). В ГК РФ имеется диспозитивная  норма о том, что право собственности  на предприятие переходит к покупателю и подлежит государственной регистрации  непосредственно после передачи предприятия покупателю (п. 2 ст. 564). Однако и в отношении предприятия  действует общее правило ГК РФ о праве сторон договора определить момент перехода права собственности  на переданный товар, т.е. в данном случае предприятие (п. 3 ст. 564).