Источники мусульманского права

«правовыми  строфами»).

    Различают строфы, которые устанавливают личный статус (их 70);  строфы,

касающиеся  «гражданского  права»  (также  70);  строфы   уголовно-правового

характера (в количестве 30);  строфы,  регламентирующие  судебную  процедуру

(13);  «конституционные»   строфы  (10);  строфы,  касающиеся   экономики   и

финансов (10) и,  наконец,  строфы,  относящиеся  к  «международному  праву»

(25).

    По степени определенности согласно  мусульманской  доктрине,  все   нормы

Корана и  сунны делятся  на  две  категории.  К  первой  относятся  абсолютно

точные и  не допускающие различных  толкований  установления,  среди  которых

значатся  все правила религиозного культа  и  некоторые  нормы,  регулирующие

взаимоотношения людей. Большинство таких установлений  возникло  по  частным

случаям при  решении Пророком  конкретных  конфликтов,  оценке  им  отдельных

фактов или  в ответ на заданные ему вопросы. Преобладающая часть  нормативных

предписаний сунны также имеет  казуальное  происхождение.  Данная  категория

норм не допускает иджтихада, а представляет  собой  понятные  и  однозначные

правила поведения, которые могут непосредственно  и единообразно  применяться

на  практике.  Причем  если  конкретные   правила   исполнения   религиозных

обязанностей  мусульмане должны  воспринимать  как  божественное откровение,

смысл которого им не дано понять, то конкретные нормы  взаимоотношений  между

людьми во многих случаях могут быть рационально  объяснены.  Такая  концепция

позволяла, по существу, отказываться от  применения  данных  норм  в  пользу

других.

    Вторую  разновидность  составляют  отвлеченные  и  недостаточно   ясные

предписания. Их наличие объясняется тем, что  мусульманское право, не  уделяя

большого  внимания  юридическим  тонкостям   и   деталям   (за   исключением

подробного  регулирования отдельных  видов  отношений  -  например,  вопросов

наследования),  оставляет  их  на  усмотрение  мусульман,  и  идет  по  пути

установления  лишь общих ориентиров  поведения.  Утверждается,  что  Мухаммад

стремился не создать право в строгом  смысле, а научить людей, как  поступать

во всех жизненных ситуациях,  как  относиться  к  тому  или  иному  событию,

факту, поступку и т.п. Поэтому, полагают многие  современные  исследователи,

главным в  мусульманском праве является установление самых  общих  параметров

отношений  между  людьми  на  религиозной  основе,  а   юридические   детали

считаются  второстепенными,   коль   скоро   религиозно-нравственные   рамки

поведения  не  преступаются.  Эти  нормы  не  только   допускают   различное

понимание  их  смысла,  но  и  предполагают  конкретизацию  в  разнообразных

правилах  поведения на основе иджтихада,  в  результате  которого  правоведы-

муджтадиды  могут прийти к несовпадающим  выводам. Без подобной  конкретизации

эти расплывчатые и многозначные предписания вообще не могут быть  применены

для  оценки  поведения  людей   и   нормативно   регулировать   общественные

отношения.

    Иджтихад   (буквально   «усердие»,    «прилежание»,    «настойчивость»)

представляет  собой  поиск  правил   поведения   на   основе   рационального

толкования  самых общих постулатов или многозначных положений Корана и  сунны

либо в  случае пробельности этих источников. На его  основе  и  формулируется

подавляющее большинство норм, регулирующих взаимоотношения  людей.  Конечно,

такая свобода  оценивать мирские проблемы «по своему усмотрению» не  является

абсолютной  и предоставлена  далеко  не  каждому.  Суть  иджтихада  в  том  и

заключается, чтобы на  не  имеющий  готового  решения  вопрос  найти  ответ,

который соответствовал бы шариату. Именно  поэтому мусульманские правоведы

полагают, что  муджтахид (облеченный правом на иджтихад  знаток  шариата)  не

создает  новое  правило  поведения,  а  лишь   ищет   и   «извлекает»   его,

обнаруживает  решение, изначально содержащееся в  шариате  -  если  не  в  его

точных положениях, то в его многозначных предписаниях или общих принципах  и

целях.

      1.2. Иджма

    Иджма рассматривается как «общее  согласие мусульманской общины».   Один

из адатов гласит: "То, что мусульмане считают  справедливым,  справедливо  в

глазах Аллаха".  Такое  положение  позволяло  и  сейчас  позволяет  докторам

ислама  создавать  новые  правовые  нормы,  приспособленные   к   меняющимся

условиям  жизни. Отвергаемая  некоторыми  шиитами,  иджма  считается  третьим

источником  мусульманского права. По единодушному мнению докторов права,  она

используется  для углубления и развития  легального  толкования  божественных

источников.  Легитимированная  своей  связью  с  Кораном  и  Сунной,   иджма

приобрела силу только после смерти  пророка  и  при  наличии  ряда  условий.

Иджма может  быть четко выраженной или предполагаемой, но сила  последней  во

много меньше.

    Для того чтобы норма права  была основана на иджме, необязательно,  чтобы

масса верующих признала ее  или  чтобы  эта  норма  соответствовала  единому

чувству всех членов общества. Иджма  не  имеет  ничего  общего  с  «обычаем»

(орф). Требуемое  единство - это единство  компетентных  лиц  (муджтахидов  и

факихов) - фукаха. Их единогласное мнение  придает  правовому  решению  силу

закона.

    Недавние кодификации, которых  становится все больше в   областях,  ранее

традиционно  регулировавшихся  классическим  фикхом,   подкрепляют   мнение,

высказанное Сноук-Юргронье и упоминаемое  Эдуардом  Ламбером:  «По  удачному

выражению Сноук-Юргронье, - пишет Эдуард Ламбер, - иджма в  настоящее  время

представляет  собой единственную догматическую  основу  мусульманского  права.

Коран и  Сунна - это только его исторические основы. Современный  судья  ищет

мотивы для  решения не в  Коране  или  сборниках  традиций,  а  в  книгах,  в

которых изложены решения, освященные  иджмой.  Кади,  который  попытался  бы

толковать своей собственной  властью  положения  Корана  или  хотел  бы  сам

оценить возможную  подлинность адатов, совершил бы  такой  же  противоречащий

уважению  ортодоксальности акт, как и верующий католик, который хотел бы  сам

установить  смысл церковных текстов,  изданных  в  подтверждение  ее  догм...

Этот третий источник мусульманского права  -  иджма  -  имеет  исключительно

большое практическое значение. Только  будучи  записанными  в  иджму,  нормы

права независимо от их происхождения подлежат применению»1.

1 Lambert E. Fonction du droit civil compare. 1908. P. 328

      1.3. Кияс

    Обязанные толковать закон   мусульманские  юристы  призывают  на  помощь

рассуждение (кияс). Таким путем они смогли «сочетать  откровение  с  разумом

человека». Согласно киясу правило, установленное  в Коране, Сунне или  иджме,

может  быть  применено  к  делу,  которое  прямо  не  предусмотрено  в  этих

источниках права.

    Кияс становится легитимным благодаря  Корану и  Сунне.  Рассуждение   по

аналогии  можно рассматривать  только  как  способ  толкования  и  применения

права:  мусульманское  право  основано  на  принципе  авторитета.  Благодаря

наличию  рассуждения  по   аналогии,   создана   возможность   рационального

толкования  источников мусульманского права; но таким  образом нельзя  создать

фундаментальные нормы, сравнимые по своей природе  с  системой  традиционных

норм, созданной  в Х веке. Мусульманские легисты в  этом  случае  отличны  от

юристов общего права, которые, используя  технику  различия,  создают  новые

нормы.

      Глава 2. Шариат – правовой  путь следования

    Шариат предъявляет строгие   требования  главным  образом   к  выполнению

мусульманами  религиозных обязанностей и соблюдению  культовых  запретов.  По

отношению же к мирским делам  он  занимает  несколько  иную  позицию.  Здесь

ведущим является стремление шариата чрезмерно  не  обременять  человека,  не

сковывать его жесткими ограничениями. Характерной  чертой  шариата  является

склонность  к  умеренности  и  неприятию  крайностей.   Это   подтверждается

следующими  адатами Корана: "Аллах хочет  для  вас  облегчения,  а  не  хочет

затруднения для вас" (2:181/185); "Он избрал вас  и  не  устроил  для вас в

религии никакой  тяготы" (22:77/78); "Не  возлагает  Аллах  на  душу  ничего,

кроме возможного  для  нее"  (2:286).  Такой  подход,  оставляющий  человеку

достаточно  широкую  свободу  выбора,  закрепляется  и  знаменитой  аксиомой,

согласно  которой  исходной  оценкой  действий,  слов   и   вещей   является

дозволение, если иное не предусмотрено Кораном  или Сунной.

    В  частности,  при  решении   любых  вопросов  шариат   ориентирует   на

консультации  и учет мнений специалистов: "А  дело их  - по  совещанию между

ними" (42:38), "И спросите людей знающих, если сами не  разумеете"  (16:43).

Другими важными  принципами являются  склонность  шариата  к  компромиссам  и

умеренности, "Мы сделали вас общиной  срединной"  (2:143),  постепенность  и

взвешенность.  Одновременно  шариат   демонстрирует   уважение   к   обычаям

мусульман, которые должны учитываться при  решении  конкретных  вопросов.  Не

случайно  среди  правовых  принципов  шариата  выделяются  те,   в   которых

проводится  эта идея: «То, что применяют люди, является  критерием,  которому