Эмиссионные ценные бумаги сущность виды отличительные признаки.docx

3.5 Особенности размещения ценных  бумаг путем 

конвертации в них конвертируемых ценных бумаг

Конвертация в дополнительные обыкновенные или  привилегированные акции облигаций, конвертируемых в дополнительные акции  осуществляется на основании решения  об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций путем конвертации в них облигаций.

Конвертация в облигации ценных бумаг, конвертируемых в облигации, осуществляется на основании  решения о размещении облигаций, размещаемых путем конвертации.

Конвертация привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции других типов осуществляется на основании решения о размещении привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции и привилегированные акции других типов, и устава акционерного общества. Такая конвертация невозможна, если её порядок не предусмотрен уставом акционерного общества.

Порядок и условия конвертации ценных бумаг, включая количество ценных бумаг, в которые конвертируется каждая конвертируемая ценная бумага, определяются:

а) в отношении  конвертации в дополнительные акции  облигаций - решением о выпуске (дополнительном выпуске) акций, в соответствии с решением о выпуске конвертируемых облигаций;

б) в отношении  конвертации в дополнительные акции  конвертируемых привилегированных  акций - решением о выпуске (дополнительном выпуске) акций, в соответствии с  уставом акционерного общества;

в) в отношении  конвертации в облигации конвертируемых облигаций - решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, в соответствии с решением о выпуске конвертируемых облигаций.

Порядок и условия конвертации конвертируемых ценных бумаг должны предусматривать, что конвертация осуществляется:

а) по требованию владельцев конвертируемых ценных бумаг; и/или

б) по наступлении  срока (календарная дата, истечение  периода времени или событие, которое должно неизбежно наступить); и/или

в) при  наступлении обстоятельств, указанных  в решении о выпуске (дополнительном выпуске) конвертируемых ценных бумаг.

В случае если конвертация ценных бумаг осуществляется по требованию их владельцев, порядок и условия конвертации должны устанавливать срок, в течение которого владельцами конвертируемых ценных бумаг могут быть поданы соответствующие заявления, а также срок, в течение которого на основании таких заявлений должна быть осуществлена конвертация.

Срок, в  течение которого владельцами конвертируемых ценных бумаг могут быть поданы заявления, содержащие требования об их конвертации, не может:

а) наступать  ранее даты государственной регистрации  отчета об итогах выпуска (дополнительного  выпуска) конвертируемых ценных бумаг;

б) составлять более одного года с даты государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, размещаемых путем конвертации в них ранее размещенных конвертируемых ценных бумаг, за вычетом периода времени, установленного для конвертации конвертируемых ценных бумаг на основании полученных заявлений.

Размещение ценных бумаг  путем конвертации осуществляется в срок, установленный (определенный в соответствии с порядком, установленным) в решении об их выпуске (дополнительном выпуске), в один день на основании записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на этот день.

В случае, если размещение ценных бумаг путем  конвертации осуществляется по требованию владельцев конвертируемых ценных бумаг, такое размещение осуществляется на основании письменных заявлений владельцев конвертируемых ценных бумаг в срок и в порядке, предусмотренные решением о выпуске конвертируемых ценных бумаг. Заключения каких-либо договоров в этом случае не требуется.

Номинальная стоимость акции (акций) определенной категории (типа), конвертируемой (конвертируемых) в акцию (акции) другой категории (типа), должна быть равна номинальной стоимости акции (акций), в которую она (они) конвертируется.

Дополнительные  взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг, а также связанные с такой конвертацией, не допускаются.

Конвертируемые  ценные бумаги одновременно с конвертацией погашаются (аннулируются).

Не допускается  конвертация обыкновенных акций  в привилегированные акции, а также конвертация акций в облигации.    

Оценивая  положительные моменты финансирования посредством эмиссии конвертируемых ценных бумаг, необходимо учитывать  также и риски, которые несет  эмитент¹⁰⁴. Во-первых, существует опасность изменения финансового состояния в сторону ухудшения, вслед за которым встанет проблема обслуживания долга (риск свойствен любому заемщику). Во-вторых, выпуск конвертируемых облигаций ведет к появлению сложностей в планировании дальнейшей деятельности предприятия, так как изначально трудно прогнозировать объем размещаемых путем конвертации дополнительных акций и соответственно денежных потоков (инвестор самостоятельно принимает решение: погасить облигацию или воспользоваться привилегией конвертации).     

С экономической  точки зрения конвертируемые ценные бумаги являются привлекательным для российских корпораций способом финансирования производства. Такая уверенность основывается не только на ряде преимуществ конвертируемых ценных бумаг по сравнению с традиционными долговыми и долевыми инструментами, но и на оценке среды функционирования российских производителей. На сегодня лишь небольшое число российских компаний можно отнести к платежеспособным: высокая доля бартерных сделок, использование взаимозачетов, задолженность перед бюджетом и другие неблагоприятные показатели делают сомнительной способность предприятия обслуживать и погашать долг. С другой стороны, нестабильность на российском фондовом рынке и сложность оценки бизнеса в чистом виде снижают для эмитента привлекательность выпуска обыкновенных и отчасти привилегированных акций. Однако развитие рынка ценных бумаг и стабилизация в секторе реальной экономики позволяют надеяться, что ситуация будет меняться в лучшую сторону.

3.6 Эмиссия ценных бумаг при  реорганизации юридических лиц

Действующее гражданское законодательство России не определяет, что такое реорганизация  юридического лица, фиксируя лишь формы, в которых она может осуществляться. В цивилистической доктрине под  реорганизацией юридических лиц принято понимать установленную законодателем процедуру перехода прав и обязанностей одних юридических лиц к другим в порядке правопреемства. В результате реорганизации может быть прекращена деятельность реорганизуемого юридического лица, что характерно для процесса ликвидации, однако наличие у реорганизуемого лица правопреемника является тем необходимым и достаточным признаком, который позволяет разграничить эти две процедуры.

Федеральный закон "Об акционерных  обществах" в п.2 ст.15 и Гражданский кодекс РФ в п. 1 ст. 57 выделяют следующие формы реорганизации акционерных обществ: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Следует отметить, что такой подход к определению форм реорганизации юридических лиц не является единственно возможным, о чем наглядно свидетельствует законодательство зарубежных стран¹⁰⁵.

Отечественное законодательство о реорганизации  акционерных обществ находится в стадии становления. Это утверждение справедливо для правового регулирования как процесса реорганизации в целом, так и для отдельных его этапов, одним из которых является размещение акций.

Способы размещения акций при реорганизации  перечислены в Стандартах эмиссии. Один из них, и наиболее распространенный - процедура конвертации, отличается существенными особенностями выше рассмотренной конвертации.

Рассматривая  конвертацию ценных бумаг при  реорганизации следует сказать, что ФЗ об АО ограничивается лишь ссылкой  на необходимость определения порядка конвертации акций в договоре о слиянии (присоединении) либо в решении о реорганизации. Согласно Закону об АО, порядок конвертации (обмена) определяется акционерами самостоятельно. Такое положение дает акционерам возможность максимально гибко решить вопрос о конвертации, но при этом в результате отсутствия регламентации процедуры конвертации могут быть нарушены права владельцев ценных бумаг.

Данный  пробел был некоторым образом  восполнен Указом N 1210¹⁰⁶, а также Стандартами эмиссии.

Вопрос о том, в какие именно ценные бумаги может осуществляться конвертация, имеет один ответ при проведении любого вида реорганизации, приводящей к созданию нового юридического лица. В этом случае конвертация будет осуществляться в ценные бумаги, выпускаемые юридическими лицами, создаваемыми в результате реорганизации¹⁰⁷.

При реорганизации  в форме присоединения ответа может быть два. Поскольку в этом случае новое юридическое лицо не возникает, конвертация может осуществляться как в акции, выпущенные ранее и находящиеся в распоряжении общества, к которому осуществляется присоединение, так и в специально выпущенные акции.

Конвертация как один из способов размещения акций  применяется в рамках следующих  форм реорганизации: присоединения, слияния, выделения и разделения. Процедура конвертации заключается в обмене корпоративных ценных бумаг определенной категории одного акционерного общества на корпоративные ценные бумаги той же категории другого акционерного общества. Если категории ценных бумаг не совпадают, то процедура конвертации становится невозможной. Так, запрещается конвертация акций реорганизуемого акционерного общества в облигации и конвертация облигаций реорганизуемой коммерческой организации в акции. Напротив, правомерной является конвертация в акции акционерного общества акций присоединенного к нему акционерного общества или конвертация в акции акционерного общества, созданного в результате слияния, выделения, разделения акций акционерного общества, реорганизованного путем такого слияния, выделения, разделения.

Близким по значению к понятию конвертации  является понятие обмена как способа  размещения акций при реорганизации. Как уже отмечалось, сама процедура конвертации заключается в обмене акций, однако термин "обмен" применяется Стандартами для обозначения самостоятельного способа размещения акций. Он может быть использован в случае размещения акций при всех формах реорганизации, в том числе в случае преобразования. В процедуре обмена, в отличие от конвертации, участвуют разнородные объекты. Например, акции акционерного общества могут обмениваться на доли участников присоединенного к нему товарищества или на паи членов преобразуемого в него кооператива и т.д. Из этого общего правила есть одно исключение, касающееся процедуры обмена на акции акционерного общества акций акционерного общества, преобразуемого в акционерное общество работников (народное предприятие), которое, однако, только подтверждает его, поскольку акции так называемых народных предприятий имеют существенную специфику по сравнению с классическими одноименными ценными бумагами¹⁰⁸.

Размещение  дополнительных акций при реорганизации  возможно также путем их приобретения. Этот способ встречается достаточно редко, и его использование допускается  в следующих случаях. Во-первых, коммерческая организация, реорганизуемая путем  выделения, и (или) ее участники могут  приобрести акции акционерного общества, созданного путем выделения. Во-вторых, разрешается приобретение акций  акционерного общества, созданного путем преобразования. Стандарты выделяют три вида преобразования, в рамках которых допустимо приобретение акций.

В случае преобразования в акционерное общество государственного (муниципального) предприятия  и его подразделений приобретателем акций могут выступать Российская Федерация, ее субъект или муниципальное  образование¹⁰⁹. Речь в данном случае идет обо всех случаях преобразования государственных и муниципальных предприятий, а не только о тех, которые осуществляются в процессе приватизации.

Приобрести  акции могут работники коммерческой организации и иные лица в случае преобразования этой организации в  акционерное общество работников (народное предприятие).

Наконец  возможно приобретение акций акционерного общества, созданного в результате преобразования, членами преобразуемого в него некоммерческого партнерства и собственником преобразуемого в него учреждения.

Процесс размещения акций при реорганизации  будет зависеть не только от способа  их размещения, но и от выбора формы  реорганизации. Первым этапом, характерным  для всех форм, является вынесение  общим собранием акционеров решения  о реорганизации. Оно принимается  по предложению совета директоров квалифицированным в три четверти большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 3, 4 ст. 49 Закона об АО). В ряде случаев это решение является основным актом, определяющим порядок и условия размещения акций, выпускаемых при реорганизации акционерных обществ. Такое положение характерно для реорганизации в форме разделения, выделения и в большинстве случаев преобразования. Именно на основании решения общего собрания акционеров реорганизуемого общества о разделении, выделении или преобразовании готовится такой документ, как решение о выпуске ценных бумаг создаваемого или продолжающего существовать при реорганизации акционерного общества.

Если  реорганизация проводится в форме  слияния или присоединения, то порядок  и условия размещения акций устанавливаются  договорами о слиянии или присоединении  и закрепляются в решении о  выпуске ценных бумаг. Необходимые  условия указанных договоров  определены в п. 2 Указа Президента РФ.