Эмиссионные ценные бумаги сущность виды отличительные признаки.docx

По мнению В. Вайпанова и А. Любимова  «распределение акций среди акционеров является одним из способов размещения акций обществом и носит характер гражданско-правовой сделки»⁸⁹.

П. 4.3.2. Стандартов эмиссии устанавливает за счет какого имущества (собственных средств) могут  быть размещены дополнительные акции  акционерного общества путем распределения их среди акционеров этого акционерного общества:

а) добавочного  капитала акционерного общества;

б) остатков фондов специального назначения акционерного общества по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда  и фонда акционирования работников предприятия;

в) нераспределенной прибыли акционерного общества прошлых  лет.

Появление у акционерного общества эмиссионного дохода возможно вследствие продажи  им своих акций по цене, превышающей  их номинальную стоимость⁹⁰. По общему правилу, закрепленному в п.1 ст.36 ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", оплата акций общества осуществляется по рыночной стоимости, которая обычно превышает номинал акций. Разница между рыночной и номинальной стоимостью размещенных акций образует эмиссионный доход акционерного общества и учитывается в качестве добавочного капитала, в то время как номинальная стоимость акций образует уставный капитал общества. Полученный обществом от продажи своих акций эмиссионный доход впоследствии может служить источником средств для оплаты размещаемых среди акционеров акций.

Помимо  эмиссионного дохода в качестве оплаты дополнительных акций может быть использован остаток фондов специального назначения, полученный по итогам предыдущего года. Фонды специального назначения, к которым, в частности, относятся фонд накопления, фонд потребления, фонд социальной сферы, образуются в результате распределения прибыли акционерного общества по итогам года.

Вопросы, связанные с распределением прибыли  акционерного общества, относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров (подп.11 п.1 ст.48 закона "Об акционерных обществах") и, согласно п.1 ст.47 того же закона, выносятся на рассмотрение годового общего собрания акционеров. Полученную в течение года прибыль высший орган управления акционерного общества может направить на формирование различных фондов, в том числе и фондов специального назначения.

Средства  фондов специального назначения, представляющие собой прибыль предыдущих лет, расходуются  в течение года в соответствии с целевым назначением фондов. За счет средств, не использованных по назначению, образующих остаток фондов, возможно распределение дополнительных акций среди акционеров.

Сумма, на которую увеличивается уставный капитал акционерного общества за счет его имущества (собственных средств), не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов этого акционерного общества и суммой его уставного капитала и резервного фонда, рассчитанной по данным бухгалтерской отчетности акционерного общества - эмитента за последний квартал (завершенный отчетный период), предшествующий дате представления документов для государственной регистрации дополнительного выпуска акций, срок представления которой в соответствии с требованиями федеральных законов уже наступил.

Размещение  дополнительных акций путем распределения  их среди акционеров акционерного общества осуществляется всем акционерам - владельцам акций всех категорий (типов) этого акционерного общества. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций.

При этом образование дробных акций у  акционеров - владельцев целых акций  в результате распределения дополнительных акций не допускается. При распределении дополнительных акций акционерам - владельцам дробных акций на дробную акцию распределяется часть дополнительной акции, пропорциональная принадлежащей им дробной акции. При этом такое распределение не является образованием дробной акции.

Для размещения дополнительных акций путем распределения  среди акционеров законодательством предусмотрен особый порядок, обеспечивающий защиту прав и законных интересов всех акционеров общества, на который не может повлиять заинтересованность какого-либо лица.

Правила о заинтересованности в совершении обществом сделки, предусмотренные гл. XI Закона об акционерных обществах, направлены на предупреждение возможных злоупотреблений со стороны лиц, которые могут быть заинтересованы в совершении обществом тех или иных сделок, и в защиту прав остальных акционеров.

В данной ситуации Законом об акционерных  обществах и уставом общества уже предусмотрены особые гарантии защиты от злоупотреблений и нарушения прав и законных интересов акционеров.

Хотя  решение о распределении дополнительных акций принято советом директоров, но это право ему предоставлено  уставом общества, утвержденным акционерами. Кроме того, увеличение уставного капитала в такой ситуации производится за счет имущества общества, и, следовательно, отсутствует какая-либо непосредственная угроза имущественным интересам акционеров.

Таким образом, в данном случае распределение акций  осуществляется в отношении всех акционеров, пропорции принадлежащих  им акций сохраняются, акционеры не несут каких-либо обязательств по оплате акций, следовательно, интересы всех акционеров могут считаться соблюденными⁹¹.

Кроме того, п. 2 ст. 81 Закона об акционерных обществах  предусматривает исключения из установленного гл. XI правового режима заинтересованности. Согласно данному пункту нормы о заинтересованности не применяются к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества.

Абзац 2 п. 1 ст. 81 Закона перечисляет обстоятельства, при которых лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки, в том числе если они являются стороной или выгодоприобретателем в сделке.

При размещении дополнительных акций путем распределения  среди акционеров все акционеры  заинтересованы в однородных сделках  по приобретению данных акций на равных условиях, установленных в ст. 28 Закона об акционерных обществах. Соответственно, Закон об акционерных обществах, определив правила распределения акций в рассматриваемом случае, не допускает возможности неодобрения общим собранием сделок по пропорциональному распределению акций среди всех акционеров.

Д.В. Ломакин  советует при заключении договоров  купли-продажи акций, особенно если речь идет о крупных пакетах, получить полную информацию о решениях, принятых уполномоченными органами управления акционерного общества и направленных на увеличение уставного капитала общества⁹². Так, если выяснится, что на момент заключения соглашения было принято решение о выпуске дополнительных акций и распределении их среди акционеров, то в договоре купли-продажи необходимо оговорить вопрос о праве собственности на эти ценные бумаги. В противном случае покупатель рискует остаться без дополнительных акций.

3.3 Эмиссия акций, размещаемых  путем конвертации при

изменении номинальной стоимости, при изменении прав,

при консолидации и дроблении

Права, удостоверяемые эмиссионной ценной бумагой размер номинальной стоимости, а также сам вид (тип) ценной бумаги могут быть изменены в соответствии с решением эмитента или по требованию владельца ценной бумаги на основании условий выпуска с соблюдением законодательства РФ.

При таком изменении появляется новый выпуск эмиссионных ценных бумаг, которому присущи другие характеристики. Новый выпуск ценных бумаг подлежит размещению путем особого способа - конвертации. В научной литературе практически не делалось попыток дать определение конвертации. Исключение составляет работа «Эмиссия ценных бумаг», авторы которой предлагают понимание конвертации как «приобретение прав собственности на размещаемые ценные бумаги за счет отчуждения прав собственности на ранее размещенные ценные бумаги»⁹³.

Синенко А.Ю. выделяет в понятии  конвертации три составляющие⁹⁴:

• конвертация - это способ размещения ценных бумаг;
• в ходе конвертации замене подлежат ценные бумаги прежнего выпуска на ценные бумаги нового выпуска.
• результатом конвертации является безусловное аннулирование ценных бумаг прежнего выпуска.

Суммируя  выделенные выше признаки, автор предлогает следующее определение конвертации:

«Конвертация - это способ размещения ценных бумаг нового выпуска путем  замены на них ценных бумаг прежнего выпуска с аннулированием последних⁹⁵».

Филимошин П.М. считает возможным определить конвертацию как приобретение прав собственности на размещаемые ценные бумаги за счет отчуждения прав собственности  на ранее размещенные ценные бумаги⁹⁶.

Стоит отметить, что нормативные  акты и действующая практика не предусматривают заключения каких-либо гражданско-правовых договоров при размещении ценных бумаг путем конвертации⁹⁷. И в этом случае приходится констатировать определенные противоречия, аналогич ные уже упомянутым нами, — относительно распределения ценных бумаг - несоответствие принципам инициативности и автономности воли участников гражданского оборота.

Вместе с тем можно предположить, что наиболее соответствующим характеру отношений, возникающих в ходе конвертации ценных бумаг, является договор мены. Участвующие в конвертации ценные бумаги могут быть эмитированы одним и тем же юридическим лицом (в случае конвертации акций в акции с большей номинальной стоимостью) или разными эмитентами (в случае реорганизации). Но общим признаком для всех случаев конвертации является аннулирование ценных бумаг прежнего (конвертированного) выпуска. Как правильно отмечается, именно это обстоятельство отличает конвертацию от схожего по некоторым элементам другого способа размещения - закрытой подписки⁹⁸.

Быть  может, вопрос о правовой природе  конвертации станет более ясным, если сравнить ее с отдельными основаниями прекращения обязательств? В литературе уже высказывалось мнение о том, что конвертация ценных бумаг может быть объяснена с позиции новации или отступного⁹⁹. Попытаемся провести аналогию между конвертацией и указанными основаниями прекращения обязательств.

Представляется, что конвертация  в большей степени имеет черты  односторонней сделки. Для ее совершения достаточно выражения воли одной стороны - эмитента. Результатом такой сделки является возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей владельцев ценных бумаг, а в некоторых случаях меняется объем и характер обязанностей у самого эмитента. Например, в случае конвертации акций в акции с новыми правами, изменяется комплекс правомочий акционеров, соответственно для эмитента изменяется характер требований, которые к нему предъявляются.

Сущности  и целям конвертации ценных бумаг  наилучшим образом удовлетворяет модель односторонне-управомочивающей сделки. В результате ее совершения эмитент возлагает на себя обязанности по представлению в собственность владельца ценной бумаги с новыми параметрами, а владелец наделяется соответствующим субъективным правом путем замены находящейся в его владении ценной бумаги приобрести новую ценную бумагу.

Вместе с тем приобретение акционерами  в собственность акций нового выпуска после конвертации в сегодняшнем виде фактически имеет признак обязанности и происходит по общему правилу без их согласия. Таким образом, современные отношения по конвертации ценных бумаг основаны на модели односторонне-обязывающих сделок.

И все же в качестве общего вывода приходится констатировать-  современная теория не может полностью и однозначно объяснить правовую природу процесса конвертации. Очевидно, что в этом находит проявление одна из особенностей такого уникального объекта гражданских прав как ценная бумага. Можно предположить, что по мере дальнейшего развития законодательства регулирование конвертации будет приобретать более узнаваемые черты одного из правовых явлений, исследованных нами выше.

Решением  о размещении акций, размещаемых  путем конвертации в акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью, является решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций. Таким решением должны быть определены категории (типы) акций, номинальная стоимость которых увеличивается, номинальная стоимость акций каждой такой категории (типа) после увеличения, способ размещения акций - конвертация акций в акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью, а также могут быть определены иные условия конвертации, включая дату конвертации или порядок ее определения, имущество (собственные средства), за счет которого (которых) осуществляется увеличение уставного капитала акционерного общества, и иные условия конвертации.

Направление на увеличение уставного капитала акционерного общества нераспределенной прибыли  прошлых лет должно быть предусмотрено  соответствующим решением общего собрания акционеров этого акционерного общества.

Решением  о размещении акций, размещаемых  путем конвертации в акции той же категории (типа) с меньшей номинальной стоимостью, является решение об уменьшении уставного капитала акционерного общества путем уменьшения номинальной стоимости акций. Таким решением должны быть определены категории (типы) акций, номинальная стоимость которых уменьшается, номинальная стоимость акций каждой такой категории (типа) после уменьшения, способ размещения акций - конвертация акций в акции той же категории (типа) с меньшей номинальной стоимостью, а также могут быть определены иные условия размещения акций, включая дату конвертации или порядок ее определения.