Проблема соотношени гражданского и семейного права

 Конституция   РФ,  имеющая  высшую  юридическую   силу,  прямое действие и применяемая  на всей территории РФ, является  фундаментом гражданского  законодательства.  Более  того,  поскольку   суды  РФ  при   13разбирательстве   гражданских дел всё  чаще  ссылаются  на  конкретные статьи  Конституции, Пленум Верховного  Суда РФ 31 октября 1995 г. принял  постановление № 8 “О некоторых  вопросах применения  судами Конституции  Российской Федерации при осуществлении  правосудия”, разъясняющее  порядок   использования  статей  Конституции   РФ  в судебной практике.

Согласно  п. “0”  ст. 71 Конституции  РФ  гражданское  законодательство  находится  в  ведении  РФ  и  состоит  из  ГК  и  принимаемых  в  соответствии  с  ним  иных  федеральных  законов,  чьи нормы  должны  соответствовать  ГК.  Другими  источниками гражданского права являются подзаконные акты: указы Президента РФ, постановления  Правительства  РФ,  акты  федеральных  органов исполнительной власти (приказы, инструкции, правила и т. п.). Нормы  гражданского  права,  содержащиеся  в  других ( помимо  ГК)  законах, должны  соответствовать  ГК.  В  свою  очередь  аналогичные  нормы подзаконных актов не должны противоречить как ГК и другим законам, так и актам вышестоящих органов исполнительной власти.

Не  являются  источниками  гражданского  права  постановления  Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего  Арбитражного Суда РФ. В соответствии со ст. 126 и 127 Конституции РФ обе эти  высшие судебные инстанции  вправе  лишь  давать  разъяснения  по  вопросам  судебной практики.  Примеры:  постановления  Пленума  Верховного  Суда  РФ  и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 “О некоторых  вопросах,  связанных  с  применением  части  первой Гражданского кодекса Российской Федерации”, от 8 октября 1998 г. № 13/14 «О  практике  применения  положений  Гражданского  Кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами» в редакции постановления от 4 декабря 2000 г. № 34/15 и от 9  декабря 1999 г.  №90/14 «О  некоторых вопросах  практики рассмотрения  споров,  связанных с обращением  векселей» (РГ, 10 августа 1996 г., 27 октября 1998 г., 5 января 2001 г. и 13 января 2000 г.)

Наряду  с  национальными  ( внутренними)  законами  и  иными правовыми  актами  источниками  гражданского  права  служат общепризнанные принципы и нормы международного права, такие как, например,  свобода  торговли,  мореплавания  и  др.,  а  также международные договоры РФ, являющиеся составной частью правовой системы  России.  Международные  договоры  применяются  к отношениям,  регулируемым  гражданским  законодательством, непосредственно,  кроме  случаев,  когда  для  их  применения  требуется издание внутрироссийского акта. Если международным договором РФ установлены  иные  правила,  чем  те,  которые  предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора.

 Рассмотренные   два  вида  источников  регулируют  любые гражданские  правоотношения.  Что  касается  третьего  вида - обычаев делового  оборота - то  он  применяется  лишь  в   области предпринимательской   деятельности.

 Обычаем  делового  оборота признается сложившееся  и широко применяемое в какой-либо  области предпринимательской   деятельности  правило  поведения,  не предусмотренное  законодательством,  независимо  от  того, зафиксировано  ли оно в каком-либо документе  (п.1 ст.5 ГК). Примерами подобных  обычаев   могут  служить  нередко   применяемые  в  морских  портах  нормы  времени на  погрузку  и разгрузку  судов,  учитывающие тонкости, связанные  с тоннажем, типом груза и судна,  погодными и т.п. условиями  морских  перевозок.  Не  подлежат  применению  лишь  такие обычаи  делового  оборота,  которые   противоречат  обязательным  для  предпринимателей положениям законодательства  или договору. Следует  подчеркнуть,  что,  во-первых,  роль  обычая  делового оборота  как  источника   регулирования  предпринимательской  деятельности  возросла  в   прямой  связи  с  формированием   свободного рынка  товаров,  работ  и  услуг  и,  во-вторых,  данный  обычай  следует  отличать  от  обыкновений   и  практики  взаимоотношений   сторон  в договорных обязательствах («заведенного порядка»).

Обыкновения – это  также  общепризнанные  обычаи.  Они  могут  быть  даже систематизированными  и  опубликованными.  Типичные  примеры: Правила толкования международных  торговых терминов «Инкотермс» и Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов. Однако они становятся обязательными для контрагентов только в случае прямой  ссылки  на  них  в  договоре.  Сходным  образом  и  практика взаимоотношений  сторон  служит  лишь  подразумеваемым  сторонами условием  конкретного  договора.

 Возможность   использования  в предпринимательской  деятельности как обычаев делового оборота, так и обыкновений и практики взаимоотношений сторон допускается, наряду со ст. 5 ГК, статьями 6, 221, 309, 421 и 431 ГК, а также ст. 9 Венской Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., действующей для России с 1991 г.

2.глава  2.1

Семейное право  как отрасль права характеризуется  особым предметом и методом правового  регулирования. В правоведении под  предметом правового регулирования  принято по­нимать совокупность единых по своей сущности общественных отношений, которые регулируются нормами данной отрасли права. Предмет правового регулирования отвечает на вопрос, что регулирует, на что воздействует та или иная отрасль права. В связи с этим анализ предмета семейно-правового регулирования должен включать в себя, во-первых, раскрытие существа и наиболее важных особенностей общественных отношений, образующих в своей совокупности данный предмет, и, во-вторых, общую характеристику участников указанных отношений. 

Семейное право  как отрасль права регулирует определенный вид общественных отношений - семейные отношения, которые возникают  из факта брака и принадлежности к семье. В семейных отношениях заключена  одна из важнейших сторон жизни человека, здесь находят свою реализацию его  существенные интересы, в то же время  и семья влияет на жизнь общества, так как играет решающую роль в  продолжении человеческого рода, в воспитании детей, в становлении личности. С учетом значимости семейных отношений для каждого человека и общества в целом они регулируются не только нормами морали, обычаями, религиозными установлениями, но и нормами права, образующими обособленную сферу законодательства - семейное законодательство. Правовое регулирование семейных отношений направлено прежде всего на охрану прав и интересов членов семьи, на формирование между ними отношений, построенных на чувствах взаимной любви и уважения, взаимопомощи и ответственности друг перед другом, на создание в семье необходимых условий для воспитания детей. 

Современная семья  является результатом многовекового  исторического развития разноплановых  отношений, связанных с браком и  семьей. В социологическом смысле под семьей понимается "основанная на браке или кровном родстве малая группа, члены которой связаны между собой общностью быта, взаимной помощью, моральной и правовой ответственностью"* или "группа людей, состоящая из мужа, жены, детей и других близких родственников, живущих вместе"**. Совместное проживание лиц и наличие у них взаимных прав и обязанностей признаются главными признаками семьи и в теории семейного права.

В связи с отсутствием  в Семейном кодексе РФ* определения  семьи и различным толкованием  ее природы и характерных черт в иных отраслях права (жилищном, гражданском, трудовом праве, праве социального обеспечения) предлагаемые в научной литературе определения семьи не всегда однозначны. В дореволюционном семейном праве семья, например, рассматривалась "как союз лиц, связанных браком, и лиц, от них происходящих... В основе семьи лежит физиологический момент, стремление к удовлетворению половой потребности. Этим определяется элементарный состав семьи, предполагающие соединение мужчины и женщины. Дети являются естественным последствием сожительства... Физический и нрав­ственный склад семьи создается помимо права... Юридический элемент необходимым и целесообразен в области имущественных отношений членов семьи". Эти рассуждения о сущности семьи подвергались критике в советском семейном праве, в частности Матвеевым Г. К., рассматривавшим семью более широко, то есть как основанное на браке или родстве объединение лиц, связанных между собой взаимными личными и имущественными правами и обязанностями, взаимной моральной и материальной общностью и поддержкой, рождением и воспи­танием потомства, ведением общего хозяйства. Рясенцев В. А. выделял два понятия семьи: общее (социологическое) и специальное (юридическое). В социологическом понимании семья рассматривалась как "союз лиц, основанный на браке, родстве, принятии детей в семью на воспитание, характеризующийся общностью жизни, интересов, взаимной заботы". А в юриди­ческом смысле семья определяется им как "круг лиц, связанных правами и обязанностями, вытекающими из брака, родства, усыновления или иной формы принятия детей на воспитание и призванными способствовать укреплению и развитию семейных отношений".

В современной юридической  литературе также не существует общепризнанного определения семьи. Так, Нечаева А. М. указывает, что "с точки зрения семейного права семья имеет свои отличительные особенности. Это, как правило, общность совместно проживающих лиц, объединенных правами и обязанностями, предусмотренными семейным законодательством". Седугиным П. И. дается понятие семьи, как определенной совокупности (общности, группы) людей, по общему правилу, родственников, основанной на браке, родстве и свойстве, совместном проживании и ведении общего хозяйства, образующей естественную среду для благополучия ее членов, воспитания детей, взаимопомощи, продолжения рода. Он же полагает, что назрела настоятельная необходимость законодательного закрепления понятия "семья", которое имело бы общеотраслевое значение. Однако Кузнецова И. М. подчеркивает, что отсутствие в СК общего определения семьи не случайность. Понятие семьи имеет социологический, а не правовой характер. В правовых актах понятие семьи связано с установлением круга членов семьи, образующих ее состав, и он определяется по-разному в зависимости от целей правового регулирования в различных отраслях права. Поэтому включение определения понятия "семья" в СК и установление исчерпывающего перечня лиц, относящихся к членам семьи, может привести к нарушению их прав либо к необоснованному расширению круга членов семьи. А для правильного понимания часто употребляемых в СК терминов "семья", "член семьи" предлагает рассматривать семью (в юридическом смысле) как "круг лиц, связанных личными неимущественными и имущественными правами и обязанностями, вытекающими из брака, родства, усыновления или иной формы принятия детей на воспитание в семью"

Различные взгляды  на понятие семьи, однако, в целом  совпадают в признании ее, с  одной стороны, своеобразным коллективом, основанным, как правило, на браке, члены  которого совместно проживают и  связаны родством, взаимными правами  и обязанностями, а с другой стороны, как необходимого фактора развития цивилизованного общества. Семья  является ни с чем не сравнимым  общественным организмом, удовлетворяющим  целый комплекс насущных человеческих потребностей (в рождении и воспитании детей, духовном общении, взаимной моральной  и материальной поддержке членов семьи и т. п.), в связи с чем предусматриваются особые меры по ее покровительству и защите со стороны государства в действующем законодательстве (семейном, гражданском, уголовном и др.). Ценность семьи и ее особая роль в общественном развитии и формировании каждого человека признается мировым сообществом. Так, в международно-правовых документах в области прав человека (Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 г., Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах от 16 декабря 1966 г., Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г.) констатируется, что семья является естественной и основной ячейкой общества и имеет право на защиту со стороны общества и государства*. Характерно, что данные положения закреплены в конституционном законодательстве большинства развитых стран Европы. Так, в Конституции Италии семья понимается как естественный союз, основанный на браке, в Конституции Греции, более того, как основа сохранения и развития нации. Конституцией

Ирландии особо  оговорено, что "государство признает семью как естественный первоисточник  и объединяющую основу общества, а  также нравственный институт, обладающий неотъемлемыми и неотчуждаемыми правами, предшествующими всякому  позитивному праву и высшему  по отношению к нему". В этой связи "государство гарантирует  защиту семьи, ее организацию и авторитет  как необходимую основу социального  порядка, незаменимую для процветания народа и государства".

Нормы международного права о семье нашли отражение  и в новых конституциях стран - участниц СНГ. В частности, ст. 38 Конституции  РФ провозглашает, что "материнство  и детство, семья находятся под  защитой государства". В ст. 32 Конституции  Республики Армения, ст. 48 Конституции  Республики Молдова, ст. 63 Конституции  Республики Узбекистан установлено, что  семья является естественной и основной ячейкой общества и имеет право на защиту со стороны общества и государства*. Конституция Республики Таджикистан (ст. 33) называет семью основой общества.

Предметом регулирования  семейного права является не семья  как таковая, а существующие между  ее членами отношения (семейные отношения). Однако не все из них подвержены воздействию норм права (например: любовь, уважение, психологические, духовные связи  и другие взаимные чувства супругов и других членов семьи). Многие семейные связи находятся под интенсивным  воздействием нравственных представлений  и норм морали. Поэтому вне сферы  воздействия семейного законодательства остается довольно обширная область  отношений между членами семьи, которые, исходя из их существа, невозможно регламентировать законом. Семейное законодательство выделяет из общей массы отношений, существующих в семье, только те, которые  подлежат правовому воздействию  в силу их существа и особой значимости. Они и образуют в своей совокупности предмет семейного права. В соответствии со ст. 2 СК предметом регулирования  семейным законодательством являются: условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и  признания его недействительным, личные неимущественные и имущественные  отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями  и усыновленными), а в случаях  и в пределах, предусмотренных  семейным законодательством, между  другими родственниками и иными  лицами; а также формы и порядок  устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей. Таким  образом, ст. 2 СК определен строго очерченный круг отношений в семье, подлежащих правовому регулированию. К ним  относятся самые важные моменты  семейной жизни, связанные с возникновением, реализацией и прекращением наиболее значимых прав и обязанностей членов семьи, требующих четкой правовой регламентации. Иные отношения в семье, прямо  не предусмотренные законом, не входят в сферу действия семейного права.