Защитник на стадии предварительного расследования

Изложенное позволяет  сделать вывод о том, добросовестное исполнение защитником всех возложенных  на него обязанностей и грамотное  использование защитником всех предоставленных  ему полномочий является необходимым условием достижения задач уголовного судопроизводства. Однако для достижения задач уголовного судопроизводства, ответственной, квалифицированной и добросовестной деятельности одного только защитника явно недостаточно - для этого необходимо исполнение своих обязанностей всеми иными участниками уголовного процесса.

1.2. Основания и порядок  вступления защитника в уголовный  процесс на стадии предварительного  расследования

Анализ обязанностей и  полномочий защитника нельзя было бы считать полным без определения  момента и оснований их возникновения.

Действующее уголовно-процессуальное законодательство должно обеспечивать лицам, подозреваемым и обвиняемым в совершении преступлений, получение  такой юридической помощи, которая  бы соответствовала высоким требованиям, предъявляемым к ней Конституцией РФ.

В соответствии с ч.2 ст.49 УПК РФ «в качестве защитников допускаются  адвокаты. По определению или постановлению  суда в качестве защитника могут  быть допущены наряду с адвокатом  один из близких родственников обвиняемого  или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката».

По этому вопросу  В.И. Радченко было высказана следующая  позиция:

«Допускаемые в соответствии с ч. 2 ст. 49 в качестве защитников лица могут участвовать в деле лишь наряду с адвокатом. Закон увязывает  их вступление в уголовный процесс  с процессуальными актами суда или  судьи. Представляется, что подобное решение суд может принять  не только в стадии судебного следствия, но и, например, при рассмотрении одного из вопросов досудебного производства. Возможна ситуация, когда иное лицо допущено в дело, а обвиняемый потом  отказался от адвоката. В подобном случае иное лицо будет продолжать защиту» (т.е. даже в отсутствие адвоката).

На основании приведенного рассуждения, следует признать необходимость  корректировки правовой позиции, согласно которой лицо, не являющееся адвокатом, вправе самостоятельно осуществлять защиту на стадии предварительного расследования.

Прежде всего, ч.2 ст.49 УПК  РФ содержит прямое императивное указание на участие лица, не являющегося  адвокатом, в качестве защитника  по уголовному делу, только наряду с  адвокатом. Очевидно, что в ситуации, когда обвиняемый от адвоката-защитника  отказался, а защитник, не являющийся адвокатом, будет продолжать участвовать  в уголовном, процессе, данная норма  права будет грубо нарушена.

Выше было указано на недопустимость именно самостоятельного участия защитника, не являющегося адвокатом, в уголовном  процессе на стадии предварительного расследования. Данная позиция подтверждается как общим смыслом правового  регулирования в данной области, так Постановлением Конституционного Суда РФ от 28 января 1997г.

В настоящее время в  качестве защитника обвиняемого  на стадии предварительного расследования  должностными лицами органов уголовного преследования допускаются только профессиональные адвокаты.

Такая ситуация обусловлена  как изложенной выше правовой позицией Конституционного Суда РФ и Верховного Суда РФ⁶, так и сложившейся в данной области судебной практикой. В частности известен случай, когда Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ отменила приговор суда первой инстанции, поскольку в ходе предварительного следствия в качестве защитников обвиняемого были допущены представители общественной организации⁷.

Профессиональный адвокат, согласно ч.4 ст.49 УПК РФ, допускается  в уголовный процесс на стадии предварительного расследования в  качестве защитника на основании  надлежащим образом оформленного адвокатского удостоверения (с указанием регистрационного номера в реестре адвокатов и  т.п.) и ордера, выдаваемого адвокату соответствующим адвокатским образованием. В соответствии с ч.2 ст.6 ФЗ «Об  адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» форма ордера утверждается федеральным органом  юстиции и подтверждает право  адвоката осуществлять защиту по конкретному  уголовному делу.

Важно отметить, что при  вступлении защитника-адвоката в уголовный  процесс никто, в том числе  и должностные лица органов дознания и предварительного следствия, не вправе требовать от адвоката и его подзащитного предъявления соглашения об оказании юридической помощи. Такое соглашение является предметом адвокатской  тайны, поскольку согласно ст.8 ФЗ «Об  адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием  адвокатом юридической помощи своему доверителю.

В юридической литературе выделяется два пути вступления защитника  в уголовный процесс на стадии предварительного расследования: по соглашению и по назначению⁸.

В первом случае защитник вступает в процесс по личной инициативе после  подписания соответствующего соглашения с подозреваемым, обвиняемым. На практике, в случаях, когда в отношении  указанных лиц избрана связанная  с ограничением свободы мера пресечения, соглашение с защитником нередко  заключается друзьями или родственниками указанных лиц. Причиной такой ситуации нередко являются неправомерные  действия отдельных должностных  лиц органов предварительного расследования, а также сотрудников администраций  мест содержания под стражей, которые  препятствуют доступу адвоката к  потенциальному подзащитному. Указанное  обстоятельство идет в противоречии с принципом обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту, закрепленным в ст. 16 УПК РФ. Возможность  заключения соглашения об оказании юридической  помощи с выбранным защитником является неотъемлемым элементом реализации права подозреваемого и обвиняемого  на защиту.

К случаям вступления защитника  в уголовный процесс по назначению, в настоящее время в юридической  литературе относят и ситуации, когда  участие защитника по просьбе  подозреваемого или обвиняемого  обеспечивает дознаватель, следователь, прокурор или суд (ч.2 ст.50 УПК РФ).

Как уже отмечалось, вторым основанием приобретения адвокатом  правового статуса защитника  является его назначение в качестве такового по просьбе подозреваемого или обвиняемого дознавателем, следователем, прокурором или судом.

Но помимо рассмотренного порядка, к данному способу приобретения статуса защитника следует также  относить случаи вступления защитника  в уголовный процесс в порядке  ст.51 УПК РФ.

Обязательное участие  защитника в уголовном процессе призвано обеспечить реализацию права  подозреваемого и обвиняемого на защиту и соблюдение требований Конституции  РФ о предоставлении гарантий получения  гражданами квалифицированной юридической  помощи.

По смыслу ст.51 УПК РФ, защитник вступает в уголовный процесс  по назначению всегда, когда подозреваемый  или обвиняемый от защитника не отказался. В большинстве предусмотренных  п.п.2-7 ч.1 ст.51 УПК РФ ситуаций лицо, в  отношении которого осуществляется уголовное преследование, находится  в крайне уязвимой, с точки зрения самозащиты своих прав, свобод и  законных интересов, ситуации. В условиях, когда подозреваемое или обвиняемое в совершении преступления лицо не способно в силу различных причин самостоятельно осуществлять защиту своих  прав, государство обязано обеспечить участие защитника в уголовном  процессе. При этом в п.п.2-7 ч.1 указанной  статьи предусмотрены случаи, когда  отказ подозреваемого или обвиняемого  от защитника юридического значения не имеет.

Действительно, отказ подозреваемого или обвиняемого от защитника  при наличии хотя бы одного из предусмотренных  п.п.2-7 ч.1 ст.51 УПК РФ обстоятельств  не следует принимать во внимание. Эта ситуация обусловлена тем, что  целью обеспечения участия защитника  в уголовном процессе является не только соблюдение личных прав указанных  субъектов, но также и учет публичных  интересов гражданского общества. Данные наиболее общие публичные интересы заключаются в реализации принципов  законности и состязательности сторон в уголовном судопроизводстве.

По окончании рассмотрения правовых оснований и порядка  вступления защитника в уголовный  процесс необходимо обратить внимание на конкретные уголовно-процессуальные моменты, с которых адвокат приобретает  правовой статус защитника.

Моменты вступления защитника  в уголовный процесс четко  установлены положениями ст.49 УПК  РФ. Фактически, в ч.З ст.49 УПК РФ конкретизированы основания возникновения  у физического лица права на защиту. До наступления предусмотренных  в ст.49 УПК РФ юридически-значимых ситуаций, о праве физического  лица на защиту говорить невозможно.

Таким образом, предоставив  в ч.З ст.49 УПК РФ защитнику  возможность вступать в уголовный  процесс с момента начала осуществления  в отношении конкретного лица уголовного преследования, законодатель, тем самым, гарантировал реализацию уголовно-процессуального принципа обеспечения подозреваемому и обвиняемому  права на защиту.

Рассмотрим каждое из предусмотренных  в ч.З ст.49 УПК РФ фактических  оснований вступления защитника  в уголовный процесс.

Согласно ч.З ст.49 УПК  РФ защитник участвует в уголовном  деле с момента наступления следующих  уголовно-процессуальных ситуаций:

1. Вынесение постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого.

Согласно п.1 ч.1. ст.47 УПК  РФ, вынесение постановления о  привлечении в качестве обвиняемого  конкретного физического лица является основанием для признания данного  лица обвиняемым. При этом, поскольку  приобретение правового статуса  обвиняемого неотделимо от возникновения  у указанного процессуального субъекта права на защиту, положения п.1 ч.З  ст.49 УПК РФ играют важную роль в  обеспечении возможности реализации этого права.

2. Возбуждение уголовного дела в отношении конкретного лица.

Подобно п.1 ч.1 ст.47 УПК РФ, возбуждение уголовного дела в отношении  физического лица является «рубежным» юридическим фактом, который, помимо своего прямого уголовно-процессуального  значения, служит критерием для определения  момента приобретения правового  статуса подозреваемого.

Следует учитывать, что вне  зависимости от уголовно-процессуальных различий правовых статусов подозреваемого и обвиняемого, сам факт осуществления  в отношении указанных лиц  уголовного преследования требует  принятие мер по обеспечению полной и всесторонней защиты их прав и  законных интересов.

3) Фактическое задержание  лица, подозреваемого в совершении  преступления, в порядке ст.ст. 91 и 92 УПК РФ и применение к  нему в соответствии со статьей  100 УПК РФ меры пресечения в  виде заключения под стражу.

Положения п.З ч.З ст.49 УПК РФ не подлежат ограничительному толкованию. Это означает, что непосредственно  после осуществления задержания подозреваемого в совершении преступления, соответствующее должностное лицо органа уголовного преследования должно принять немедленные меры к предоставлению подозреваемому возможности связаться  с адвокатом. При этом, по смыслу п.З ч.З ст.49 УПК РФ, для обеспечения  такой возможности должны быть использованы все доступные в момент задержания средства связи, включая служебную, сотовую и д.р.

4. Объявление лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы.

Постановление о назначении судебно-психиатрической экспертизы выносится соответствующим должностным  лицом органа уголовного преследования  в случае возникновения у него сомнений относительно психического здоровья и вменяемости лица, подозреваемого в совершении преступления.

Следует учитывать, что требование закона о вступлении защитника в  уголовный процесс с момента  объявления подозреваемому указанного постановления, обусловлено не только необходимостью обеспечения прав и  законных интересов лица неспособного к самостоятельной защите. Необходимо учитывать, что признание лица, подозреваемого в совершении преступления, психически больным или невменяемым влечет для него ряд существенных юридических  последствий. Поэтому, обеспечение  участия защитника в данной уголовно-процессуальной ситуации является важной гарантией  законности как самого процесса осуществления  судебно- психиатрической экспертизы, так и его результатов.

5. Начало осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Положения п.5 ч.З ст.49 УПК  РФ охватывают все действия компетентных органов государственной власти, ограничивающие права личности и  направленные на осуществление уголовного преследования в отношении физического  лица. Причем возможность вступления защитника в уголовный процесс  по данным основания не связана с  наличием у данного физического  лица конкретного уголовно-процессуального  статуса.

При рассмотрении вопроса  о порядке и правовых основаниях вступления защитника в уголовный  процесс на стадии предварительного расследования необходимо обратить внимание на трудность определения  момента приобретения адвокатом  процессуального статуса защитника.

Моментом приобретения адвокатом  правового статуса защитника  следует считать момент возникновения  у адвоката всех закрепленных за защитником в законе обязанностей и полномочий. Однако этот момент достаточно сложно определить так как вступающий в  уголовный процесс в качестве защитника адвокат совершает  целую последовательность юридически и практически значимых действий, каждое из которых можно связать  с возникновением у адвоката обязанностей и полномочий защитника.